文/吳壽仁(上海市科學(xué)學(xué)研究所)

　　一、案例基本情況及評(píng)析

　　A研究所經(jīng)多年研發(fā)，取得了科技成果B，為將該成果轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品C并實(shí)現(xiàn)銷售，需進(jìn)行小試、中試，并向有關(guān)部門申請(qǐng)?jiān)S可證照。A研究所缺乏小試、中試條件，擬委托D公司進(jìn)行產(chǎn)品開發(fā)，并試生產(chǎn)三批樣品。以A研究所為甲方、D公司為乙方，根據(jù)科技部門編制的《技術(shù)服務(wù)合同》示范文本，擬簽訂技術(shù)合同。合同主要條款如下：

　　(一)服務(wù)內(nèi)容、方式和要求

　　1.提供產(chǎn)品C的產(chǎn)品開發(fā)服務(wù)，對(duì)產(chǎn)品C提出具體要求，包括項(xiàng)目名稱、技術(shù)參數(shù)(略)。

　　2.甲方提供產(chǎn)品C的樣品，乙方負(fù)責(zé)產(chǎn)品C的技術(shù)開發(fā)和驗(yàn)證。

　　3.技術(shù)開發(fā)和驗(yàn)證完畢，乙方按有關(guān)部門辦理許可證照的要求進(jìn)行技術(shù)開發(fā)，并提交驗(yàn)證資料，且對(duì)所提供的證明材料的真實(shí)性、有效性及合法性負(fù)完全的法律責(zé)任。

　　4.技術(shù)開發(fā)和驗(yàn)證完畢，乙方試生產(chǎn)3批產(chǎn)品C，每批2000份，用于產(chǎn)品C的性能驗(yàn)證和注冊(cè)驗(yàn)證。

　　5.在申請(qǐng)?jiān)S可證照的過程中，乙方配合甲方在第一時(shí)間對(duì)有關(guān)部門要求修改的資料進(jìn)行修改。

　　6.乙方定期向甲方通報(bào)項(xiàng)目進(jìn)度情況。

　　7.試生產(chǎn)的產(chǎn)品送檢合格并通過。

　　評(píng)析：

　　從上述條款可知，內(nèi)容比較龐雜，主要包括以下五個(gè)方面：

　　一是本合同標(biāo)的物是試制3批每批2000份產(chǎn)品C的樣品，甲方提供樣品和技術(shù)要求，乙方獨(dú)立進(jìn)行加工工藝的開發(fā)，并將樣品試制出來。也就是說，甲方只開發(fā)了產(chǎn)品C的樣品，并確定了樣品的性能指標(biāo)，但不掌握產(chǎn)品C的加工工藝，也不具備加工能力。乙方負(fù)責(zé)開發(fā)產(chǎn)品C的加工工藝，并按照所開發(fā)的工藝試制3批每批2000份的產(chǎn)品C樣品。甲方將這3批樣品用于申請(qǐng)產(chǎn)品C許可證照，乙方試生產(chǎn)的樣品要符合甲方申請(qǐng)?jiān)S可證照的要求，并提供相關(guān)資料。

　　二是甲方的職責(zé)是提供樣品C。

　　三是乙方的職責(zé)包括：負(fù)責(zé)產(chǎn)品C的技術(shù)開發(fā)和驗(yàn)證，并提供驗(yàn)證資料;試生產(chǎn)3批產(chǎn)品C;配合甲方按照有關(guān)部門要求及時(shí)修改資料。

　　四是對(duì)乙方履職提出兩點(diǎn)要求：對(duì)所提供的證明材料的真實(shí)性、有效性及合法性負(fù)責(zé);定期向甲方通報(bào)項(xiàng)目進(jìn)度情況，但沒有明確“定期”是指每個(gè)月或每個(gè)季度或半年。

　　五是樣品C的驗(yàn)收方法與標(biāo)準(zhǔn)，即“送檢合格并通過”。

　　可見，約定的內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了“服務(wù)內(nèi)容、方式和要求”范圍。

　　(二)工作條件和協(xié)作事項(xiàng)

　　1.甲方的權(quán)利義務(wù)

　　(1)甲方有權(quán)知曉乙方在產(chǎn)品研發(fā)過程中的進(jìn)度情況。

　　(2)因乙方責(zé)任造成協(xié)議未履行完畢的，甲方有權(quán)要求乙方進(jìn)行賠償。

　　(3)甲方須按本協(xié)議、委托生產(chǎn)合同的支付條款按時(shí)支付費(fèi)用。

　　(4)甲方有義務(wù)對(duì)相關(guān)技術(shù)資料保密。

　　(5)甲方若在協(xié)議期內(nèi)要求增加產(chǎn)品功能或調(diào)整技術(shù)要求的，需另行簽訂協(xié)議，延長(zhǎng)協(xié)議期，并支付相關(guān)費(fèi)用。

　　(6)甲方需提供用于產(chǎn)品開發(fā)和實(shí)驗(yàn)室驗(yàn)證的樣本。

　　評(píng)析：

　　從上述約定看，甲方享有知情權(quán)、賠償請(qǐng)求權(quán)和修改權(quán)3項(xiàng)權(quán)利，需承擔(dān)3項(xiàng)義務(wù)，即提供樣本、支付費(fèi)用和保守商業(yè)秘密。

　　甲方享有的3項(xiàng)權(quán)利和承擔(dān)的3項(xiàng)義務(wù)是為了更好地達(dá)成合同的目標(biāo)。甲方享有的上述3項(xiàng)權(quán)利對(duì)應(yīng)于乙方的3項(xiàng)義務(wù)，甲方承擔(dān)的提供樣本、支付費(fèi)用對(duì)應(yīng)于乙方的兩項(xiàng)權(quán)利，而承擔(dān)的保密義務(wù)與乙方承擔(dān)的保密義務(wù)是同等的。

　　甲方的知情權(quán)，還對(duì)應(yīng)于本協(xié)議第(一)條第6項(xiàng)約定“乙方定期向甲方通報(bào)項(xiàng)目進(jìn)度情況” 及乙方權(quán)利義務(wù)的第2項(xiàng)。

　　2.乙方的權(quán)利義務(wù)

　　(1)乙方應(yīng)按本協(xié)議、委托生產(chǎn)合同的相關(guān)規(guī)定按時(shí)提交材料、產(chǎn)品。

　　(2)乙方有義務(wù)向甲方通報(bào)項(xiàng)目進(jìn)展，并對(duì)相關(guān)技術(shù)資料保密。

　　(3)因甲方責(zé)任未履行產(chǎn)品開發(fā)、生產(chǎn)義務(wù)，乙方對(duì)甲方已支付款項(xiàng)不予退還;造成乙方損失的，乙方有權(quán)要求甲方賠償。

　　評(píng)析：

　　乙方享有賠償請(qǐng)求權(quán)，承擔(dān)按時(shí)交付和保密兩項(xiàng)義務(wù)。

　　結(jié)合甲乙雙方的權(quán)利義務(wù)，乙方按時(shí)交付義務(wù)與甲方及時(shí)支付義務(wù)對(duì)等，雙方均享有賠償請(qǐng)求權(quán)并承擔(dān)保密義務(wù)。甲方不履行產(chǎn)品開發(fā)、生產(chǎn)義務(wù)，本合同的前提就不存在，本合同也就沒有必要簽訂，當(dāng)然就不會(huì)向乙方支付款項(xiàng)，也不可能給乙方造成什么損失。

　　3.知識(shí)產(chǎn)權(quán)與商業(yè)機(jī)密約定

　　(1)乙方承接甲方的委托服務(wù)并不意味著甲方自動(dòng)獲得乙方擁有的專利的使用權(quán)。如果甲方在本協(xié)議產(chǎn)品獲得國家有關(guān)部門注冊(cè)后委托乙方生產(chǎn)，乙方將授予甲方專利使用權(quán)。

　　(2)甲方擁有本協(xié)議的標(biāo)的物的所有權(quán)。

　　(3)乙方不提供甲方相關(guān)輔料及對(duì)照品等涉及乙方商業(yè)秘密的配方。

　　評(píng)析：

　　從上述條款看，乙方的專利權(quán)只用于加工3批2000份產(chǎn)品C樣品，甲方及產(chǎn)品C樣品的用戶在使用這些樣品時(shí)，根據(jù)《專利法》規(guī)定，并不需要得到乙方的授權(quán)。乙方加工這些樣品，不必向甲方透露其商業(yè)秘密，甲方也無須知道。

　　甲方委托乙方生產(chǎn)樣品與獲得國家有關(guān)部門注冊(cè)后委托乙方生產(chǎn)產(chǎn)品，兩者在性質(zhì)上并沒有根本區(qū)別，乙方是否授予甲方專利使用權(quán)，對(duì)甲方來說，無關(guān)緊要。這一約定，似乎是多余的。

　　條款中的“標(biāo)的物所有權(quán)”是指產(chǎn)品C樣品的所有權(quán)，從字面上理解，不包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)。結(jié)合本合同的各條款看，生產(chǎn)加工產(chǎn)品C樣品，既使用了甲方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也使用了乙方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但均未發(fā)生知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬轉(zhuǎn)移。

　　(三)合同履行的期限、地點(diǎn)和方式

　　本合同履行期限：2020年5月1日至2021年4月30日;履行地點(diǎn)(略);履行方式：提供3批次6000份產(chǎn)品，以及電子報(bào)告和紙質(zhì)報(bào)告。

　　評(píng)析：

　　本條沒有約定乙方何時(shí)及如何向甲方提供3批6000份樣品，是甲方隨時(shí)可以要求乙方履行，還是另行約定?甲方委托乙方生產(chǎn)3批次6000份產(chǎn)品的目的是申報(bào)產(chǎn)品C的注冊(cè)證，可能因不能確定乙方何時(shí)生產(chǎn)3批次6000份產(chǎn)品，或者甲方不能確定何時(shí)向有關(guān)部門提出注冊(cè)申請(qǐng)，所以沒有約定具體時(shí)間，需要雙方另行協(xié)商確定。

　　提供樣品是因甲方向有關(guān)部門提出產(chǎn)品注冊(cè)申請(qǐng)，而在產(chǎn)品注冊(cè)申請(qǐng)的過程中，有關(guān)部門還要求甲方提供該樣品的相關(guān)報(bào)告。

　　(四)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方式

　　驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)按本合同第(一)條第1款。采用試制產(chǎn)品、電子報(bào)告和紙質(zhì)報(bào)告方式驗(yàn)收，由甲方出具驗(yàn)收證明。本合同服務(wù)項(xiàng)目的保證期為2年，在保證期內(nèi)雙方權(quán)利義務(wù)另行商定。

　　評(píng)析：

　　驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是甲方確定的技術(shù)指標(biāo)及提供的樣本，而驗(yàn)收方式是甲方按照驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收并出具驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，但甲方如何確定乙方提供的試制品和資料是否符合技術(shù)指標(biāo)?憑什么出具驗(yàn)收?qǐng)?bào)告?為何不能在本合同里約定保證期內(nèi)雙方權(quán)利義務(wù)?這里隱含了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即甲方在向有關(guān)部門提出產(chǎn)品C的注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，乙方生產(chǎn)的樣品及提交的報(bào)告應(yīng)符合有關(guān)部門審批產(chǎn)品C注冊(cè)的要求。

　　至于驗(yàn)收方式，可結(jié)合本合同第(一)條第7項(xiàng)約定，即“送檢合格并通過”。

　　如果乙方提交的樣品及報(bào)告不符合有關(guān)部門的要求，那該怎么辦?可否認(rèn)定乙方違約?本合同對(duì)此沒有作出約定。

　　(五)報(bào)酬及其支付方式

　　本項(xiàng)目報(bào)酬為50萬元，在合同簽訂后15個(gè)工作日內(nèi)支付47.5萬元，產(chǎn)品送檢合格后15個(gè)工作日內(nèi)支持2.5萬元。

　　評(píng)析：

　　雙方簽訂合同以后，甲方就向乙方支付95%的合同款，這有利于乙方安排科研和加工。這表明雙方有較好的合作基礎(chǔ)，且形成高度共識(shí)。一般情況下，雙方根據(jù)項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)展情況支付款項(xiàng)。

　　如果產(chǎn)品送檢后不合格，是否視乙方違約?但此時(shí)，合同款已經(jīng)支付了95%，只剩下2.5萬元可以不支付。根據(jù)本合同第(二)條第2款第(3)項(xiàng)規(guī)定，如果甲方未履行“產(chǎn)品開發(fā)、生產(chǎn)義務(wù)”，則乙方不退回已支付的款項(xiàng)。不過，這種情況一般不會(huì)發(fā)生，如果發(fā)生，則存在顯失公平。

　　本條沒有約定報(bào)酬的構(gòu)成，是否需要購置設(shè)備、儀器、零部件和原材料等?這是技術(shù)合同認(rèn)定登記機(jī)構(gòu)核定技術(shù)性收入所必需的信息。

　　(六)違約金或損失賠償額的計(jì)算方法

　　違反本合同第(三)條約定，乙方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：因乙方原因未能按合同規(guī)定時(shí)間完成服務(wù)，責(zé)任由乙方承擔(dān)，超出合同服務(wù)期限，每天按服務(wù)費(fèi)用總額的1%作為違約金支付給甲方。

　　違反本合同第(五)條約定，甲方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：甲方如未按資費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)匯款或未能及時(shí)匯款，乙方將不提供合同所述服務(wù)。

　　合作期間，如遇國家法定節(jié)假日、戰(zhàn)爭(zhēng)、政治因素和自然災(zāi)害等不可抗力因素造成服務(wù)時(shí)間延期，乙方不承擔(dān)責(zé)任。

　　評(píng)析：

　　乙方違反本合同第(三)條規(guī)定，就是不能按照約定向甲方提供3批次6000份產(chǎn)品，以及電子報(bào)告和紙質(zhì)報(bào)告。但本合同只規(guī)定了合同期限為一年，并沒有規(guī)定合同的履行計(jì)劃與進(jìn)度，也沒有規(guī)定完成任務(wù)的時(shí)間。盡管合同規(guī)定了乙方每天的違約金是服務(wù)費(fèi)用總額的1%，但不具有可執(zhí)行性，難以執(zhí)行。

　　甲方違反本合同第(五)條約定，即不能按照約定向乙方支付報(bào)酬，甲方承擔(dān)的違約責(zé)任，就是乙方不提供合同服務(wù)，相當(dāng)于乙方有權(quán)解決合同。

　　可見，雙方的違約責(zé)任并不清晰，對(duì)合同的履行缺乏必要的約束力，失去了違約條款的價(jià)值，可以認(rèn)為本合同是君子協(xié)定。

　　(七)合同爭(zhēng)議的解決方式

　　在履行合同中發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人可以通過和解或調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，向人民法院起訴，約定標(biāo)的物所在地人民法院管轄。

　　其它條款略。

　　二、主要問題分析

　　從本合同的條款看，存在以下問題：

　　(一)該選哪一種類型的技術(shù)合同的問題

　　本合同是以技術(shù)服務(wù)合同簽訂的，對(duì)照《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》(國科發(fā)政字〔2001〕253號(hào))第四十條規(guī)定的技術(shù)服務(wù)合同四個(gè)認(rèn)定條件：一是技術(shù)服務(wù)合同的標(biāo)的為“運(yùn)用專業(yè)技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和信息解決特定技術(shù)問題”，本合同乙方利用專業(yè)技術(shù)知識(shí)和能力為甲方解決“特定技術(shù)問題”，即提供3批6000份樣品;二是服務(wù)內(nèi)容為“改良工藝流程”，即對(duì)現(xiàn)有工藝進(jìn)行改進(jìn)，但本合同的標(biāo)的物產(chǎn)品C的樣品及其工藝需要開發(fā)，不是對(duì)已有工藝進(jìn)行改良;三是本合同要求提供3批6000份樣品，且“送檢合格并通過”，即符合“工作成果有具體的質(zhì)量和數(shù)量指標(biāo)”的要求;四是本合同不涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，即符合“技術(shù)知識(shí)的傳遞不涉及專利、技術(shù)秘密成果及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬”條件。也就是說，本合同基本符合《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》第四十條規(guī)定的技術(shù)服務(wù)合同四個(gè)認(rèn)定條件中的三個(gè)。與第四十一條第(一)項(xiàng)規(guī)定的“產(chǎn)品設(shè)計(jì)服務(wù)”和第(二)項(xiàng)規(guī)定的“工藝服務(wù)”不完全相符。前述規(guī)定的“產(chǎn)品設(shè)計(jì)服務(wù)”和“工藝服務(wù)”都是有“明確技術(shù)問題和解決難度”的，受托方利用其專業(yè)技術(shù)知識(shí)和技能可以幫助委托方解決其技術(shù)問題，但不屬于產(chǎn)品開發(fā)或工藝開發(fā)。

　　從以下三個(gè)角度看，本合同可簽訂技術(shù)開發(fā)合同：一是雙方當(dāng)事人簽訂技術(shù)合同的目的是轉(zhuǎn)化科技成果B。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第八百五十一條第四款“當(dāng)事人之間就具有實(shí)用價(jià)值的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照適用技術(shù)開發(fā)合同的有關(guān)規(guī)定”和《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》(國科發(fā)政字〔2001〕253號(hào))第二十三條規(guī)定，科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目屬于技術(shù)開發(fā)合同范疇，應(yīng)簽訂技術(shù)開發(fā)合同。二是合同標(biāo)的是“乙方試生產(chǎn)3批產(chǎn)品C，每批2000份”，在簽訂合同時(shí)乙方并不掌握產(chǎn)品C樣品，需要乙方利用其技術(shù)進(jìn)行開發(fā)，比較符合《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》第二十一條規(guī)定的技術(shù)開發(fā)合同認(rèn)定條件。三是從合同條款看，多個(gè)條文提到“技術(shù)開發(fā)”。即乙方的主要職責(zé)是負(fù)責(zé)產(chǎn)品C的開發(fā)，并生產(chǎn)3批6000份樣品。

　　基于以上分析，本合同該簽訂技術(shù)開發(fā)合同還是技術(shù)服務(wù)合同，取決于甲方是委托乙方進(jìn)行工藝開發(fā)還是工藝改進(jìn)，如是工藝開發(fā)則應(yīng)簽訂技術(shù)開發(fā)合同，如是工藝改進(jìn)則應(yīng)簽訂技術(shù)服務(wù)合同。當(dāng)事人之所以選擇簽訂技術(shù)服務(wù)合同，可能受《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》第四十一條第(一)項(xiàng)的“產(chǎn)品設(shè)計(jì)服務(wù)”和第(二)項(xiàng)“工藝服務(wù)”的影響。如果委托方在產(chǎn)品C的設(shè)計(jì)或樣品的制造工藝研制中存在問題，請(qǐng)求乙方利用其專業(yè)技術(shù)知識(shí)或技能予以解決，乙方提供的是技術(shù)服務(wù)。但本案例的情況是，甲方只提供產(chǎn)品C的樣品及其參數(shù)，不提供制造工藝，由乙方提供3批每批2000份樣品，且要求乙方開發(fā)制造工藝?；谶@樣的理解，本合同簽訂技術(shù)開發(fā)合同更接近委托方產(chǎn)品研制、工藝開發(fā)的真實(shí)意圖，更有利于達(dá)成本合同的目的。

　　(二)如何適用技術(shù)合同格式文本問題

　　盡管當(dāng)事人簽訂技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)符合《民法典》第八百四十五條規(guī)定的一般條款規(guī)定，但當(dāng)事人簽訂不同類型的技術(shù)合同，主要條款的內(nèi)容是有區(qū)別的，適用的格式文本也有差異，其權(quán)利義務(wù)內(nèi)容也會(huì)有所不同。如果簽訂技術(shù)開發(fā)合同，應(yīng)采用技術(shù)開發(fā)合同示范文本。如果簽訂技術(shù)服務(wù)合同，則應(yīng)采用技術(shù)服務(wù)合同示范文本。

　　本合同的當(dāng)事人選擇了使用技術(shù)服務(wù)合同示范文本，那就要按照技術(shù)服務(wù)合同的格式文本就主要條款進(jìn)行協(xié)商，并確定條款內(nèi)容。然而，本合同沒有按照技術(shù)服務(wù)合同格式文本確定主要條款，還穿插了一些技術(shù)開發(fā)合同的條款，一些條款名稱與其約定的內(nèi)容不匹配，導(dǎo)致張冠李戴，出現(xiàn)了錯(cuò)亂。這不利于合同的全面履行。

　　(三)存在主要條款不夠嚴(yán)密的問題

　　根據(jù)前述對(duì)本技術(shù)合同各條款的分析，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)規(guī)定比較原則，本合同的支付條款對(duì)乙方有利，對(duì)甲方不太有利。驗(yàn)收條款不夠清晰，沒有約定驗(yàn)收方法和程序，當(dāng)然根據(jù)相關(guān)條款規(guī)定，基本上可以確定驗(yàn)收方法和程序。違約條款不嚴(yán)密，形同虛設(shè)，起不到約束本合同履行的作用。保密條款是原則性規(guī)定，沒有約定保密內(nèi)容、涉密人員范圍和保密措施，實(shí)際上雙方當(dāng)事人均沒有進(jìn)行保密約定，相當(dāng)于都不承擔(dān)保密義務(wù)。

　　(四)如何核定技術(shù)性收入?

　　《技術(shù)合同認(rèn)定登記管理辦法》(國科發(fā)政字〔2000〕063號(hào))規(guī)定，當(dāng)事人簽訂的技術(shù)合同應(yīng)由技術(shù)開發(fā)合同的研究開發(fā)人、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同的受托人，以及技術(shù)培訓(xùn)合同的培訓(xùn)人、技術(shù)中介合同的中介人，向所在地區(qū)的技術(shù)合同登記機(jī)構(gòu)提出認(rèn)定登記申請(qǐng)?！都夹g(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》第五十一條規(guī)定，技術(shù)合同認(rèn)定登記機(jī)構(gòu)應(yīng)核定技術(shù)性收入，第五十二條規(guī)定了技術(shù)合同技術(shù)交易額的計(jì)算方式，即“從合同交易總額中扣除購置設(shè)備、儀器、零部件、原材料等非技術(shù)性費(fèi)用后的剩余金額。但合理數(shù)量標(biāo)的物的直接成本不計(jì)入非技術(shù)性費(fèi)用?！备鶕?jù)這些規(guī)定，應(yīng)由乙方辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記，并提供報(bào)酬明細(xì)，即是否需要購置設(shè)備、儀器、零部件、原材料等。乙方提供的6000件樣品，是否會(huì)發(fā)生原材料成本?如果需購置設(shè)備、儀器、零部件、原材料，在計(jì)算技術(shù)性收入時(shí)均應(yīng)扣除。乙方的報(bào)酬中是否會(huì)發(fā)生這些成本費(fèi)用，在合同中沒有約定。也就是說，乙方應(yīng)當(dāng)向甲方提供費(fèi)用明細(xì)。

　　三、幾點(diǎn)建議

　　基于上述問題，提出如下建議：

　　(一)建議簽訂技術(shù)開發(fā)合同

　　從合同內(nèi)容來看，甲方委托乙方開展的事項(xiàng)是提供產(chǎn)品C的3批共6000件樣品，既可以簽訂技術(shù)開發(fā)合同，也可簽訂技術(shù)服務(wù)合同，但簽訂技術(shù)開發(fā)合同更符合雙方的實(shí)際。

　　產(chǎn)品C的生產(chǎn)加工工藝沒有現(xiàn)成的，需要乙方通過技術(shù)開發(fā)取得，其結(jié)果具有一定的不確定性，雙方當(dāng)事人可以根據(jù)《民法典》第八百五十八條規(guī)定約定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)及通知義務(wù)。如果簽訂技術(shù)服務(wù)合同，是受托方以技術(shù)知識(shí)為委托方解決特定技術(shù)問題，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)比較小，雙方當(dāng)事人無需約定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。有風(fēng)險(xiǎn)卻沒有約定風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任全部由受托方承擔(dān)，對(duì)受托方而言是不公平的。

　　簽訂技術(shù)開發(fā)合同的話，根據(jù)《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》(財(cái)稅〔2016〕36號(hào))規(guī)定，乙方可以就技術(shù)開發(fā)收入申請(qǐng)免征增值稅。免征增值稅的要求和程序是，雙方當(dāng)事人簽訂技術(shù)開發(fā)合同，乙方向委托方開具增值稅普通發(fā)票(甲方不需要抵扣進(jìn)項(xiàng)稅)，并向當(dāng)?shù)厥〖?jí)科技主管部門辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記，再持有關(guān)的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報(bào)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備查。如果簽訂技術(shù)服務(wù)合同，乙方不可享受免征增值稅優(yōu)惠政策。

　　(二)對(duì)技術(shù)合同的主要條款進(jìn)行充分溝通并達(dá)成共識(shí)

　　雙方當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)或技術(shù)服務(wù)事項(xiàng)達(dá)成共識(shí)以后，一是要確定技術(shù)合同類型。二是選擇技術(shù)合同示范文本，并根據(jù)示范文本就技術(shù)合同的主要條款進(jìn)行充分溝通，可由一方根據(jù)溝通情況形成合同文本。如果示范文本的條款無法覆蓋相關(guān)事項(xiàng)，可以增加相關(guān)條款，或者增加合同附件。三是就技術(shù)合同文本進(jìn)行談判，確定合同標(biāo)的、計(jì)劃進(jìn)度、支付條款、違約條款、保密條款、成果歸屬條款等的具體內(nèi)容，并盡可能做到條款內(nèi)容明確且具體。四是簽署合同，最好是面對(duì)面簽署。五是由受托方(即技術(shù)開發(fā)合同的開發(fā)人、技術(shù)服務(wù)合同的受托人)持技術(shù)合同到所在地省級(jí)科技主管部門辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記，并核定技術(shù)性收入。六是全面履行合同。

　　為避免技術(shù)合同履行過程中產(chǎn)生糾紛，或者因主要條款約定不明確影響合同的履行，建議當(dāng)事人在簽訂技術(shù)合同之前，就技術(shù)合同的主要條款進(jìn)行充分溝通并達(dá)成共識(shí)。如果對(duì)如何簽訂技術(shù)合同，或?qū)夹g(shù)合同類型及其主要條款不熟悉的，可咨詢相關(guān)專業(yè)人員，或咨詢法律顧問。

　　(三)辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記

　　無論乙方是否享受相關(guān)扶持政策，建議乙方根據(jù)《技術(shù)合同認(rèn)定登記管理辦法》(國科發(fā)政字〔2000〕063號(hào))規(guī)定，在技術(shù)合同成立后，持技術(shù)合同及相關(guān)附件到所在地的技術(shù)合同認(rèn)定登記機(jī)構(gòu)辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記。技術(shù)合同認(rèn)定登記機(jī)構(gòu)以國家有關(guān)法律、法規(guī)和政策為準(zhǔn)繩，對(duì)合同內(nèi)容是否完整、有關(guān)附件是否齊全，使用技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)等名稱是否規(guī)范，合同內(nèi)容的表達(dá)是否完整準(zhǔn)確，當(dāng)事人之間相互權(quán)利與義務(wù)關(guān)系是否如實(shí)反映技術(shù)交易的實(shí)際情況等進(jìn)行審查，給出認(rèn)定結(jié)論并核定技術(shù)性收入?？梢?，技術(shù)合同認(rèn)定登記不僅是享受國家扶持政策的前置程序，也有助于促進(jìn)合同的履行。

　　(四)加強(qiáng)對(duì)技術(shù)合同的管理

　　無論是高校院所還是企業(yè)，都要加強(qiáng)對(duì)技術(shù)交易的洽談、技術(shù)合同簽訂、技術(shù)合同認(rèn)定登記和技術(shù)合同履行等全過程的管理工作，確保技術(shù)合同內(nèi)容完整、表達(dá)準(zhǔn)確、權(quán)利義務(wù)關(guān)系對(duì)等且能如實(shí)反映技術(shù)交易的實(shí)際情況。無論是高校院所還是企業(yè)，均應(yīng)有人負(fù)責(zé)這項(xiàng)工作，且從事這項(xiàng)工作的人，既要具備合同法知識(shí)，熟悉《民法典》中合同的訂立、履行等基本規(guī)范，以及技術(shù)合同的相關(guān)規(guī)定，也要熟悉本單位科研業(yè)務(wù)。

　　【關(guān)于作者】

　　吳壽仁，曾任上海市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)體制改革與法規(guī)處處長(zhǎng)，上海市計(jì)劃生育科學(xué)研究所黨委副書記、紀(jì)委書記，現(xiàn)任上海市科學(xué)學(xué)研究所副所長(zhǎng)。著有《科技成果轉(zhuǎn)化操作實(shí)務(wù)》《科技成果轉(zhuǎn)化疑解》《科技成果轉(zhuǎn)化政策導(dǎo)讀》和《科技成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化案例解析》等書。