文/吳壽仁(上海市科學(xué)學(xué)研究所)

　　一、案例基本情況

　　A研究所取得了一項(xiàng)科技成果K，其完成團(tuán)隊(duì)由4名科研人員構(gòu)成，每個人的用工方式都不同，B是在編職工，C是外聘人員，D是勞務(wù)派遣人員，E是勞務(wù)外包人員。A研究所擬將該成果申請專利，有關(guān)負(fù)責(zé)人發(fā)來微信咨詢以下一系列問題：

　　1.上述4人中，哪些能署名為專利發(fā)明人或設(shè)計人?哪些不能署名?對于勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包人員，他們的勞動合同關(guān)系不是與A研究所簽訂的，署名為專利發(fā)明人或設(shè)計人后，是否會帶來專利權(quán)屬糾紛?

　　2.在上述成員中，如果有入職不滿一年的，即從上一家單位離職不滿一年的，能否署名為專利發(fā)明人或設(shè)計人?

　　3.在科技成果轉(zhuǎn)化獎酬金分配中，可否給勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包人員發(fā)放獎酬金?如果他們離職了，是否還要繼續(xù)發(fā)放?C、D和E獲得的獎酬金可否享受科技成果轉(zhuǎn)化個稅優(yōu)惠政策?

　　4.技術(shù)轉(zhuǎn)移服務(wù)與履行技術(shù)轉(zhuǎn)移管理職責(zé)有何區(qū)別?換句話說，A研究所的科技處處長F負(fù)責(zé)科技成果轉(zhuǎn)化的管理，該處里的職工G參與了科技成果K的推介，則F和G能否算作成果K的轉(zhuǎn)化人員?

　　5.A研究所可否將成果K的部分所有權(quán)賦予該成果的完成團(tuán)隊(duì)?如可，擬將成果K按以下比例進(jìn)行賦權(quán)：A研究所保留50%，賦予B 20%、C10%、D15%、E5%。

　　上述問題不只是獎酬金分配問題，還涉及知識產(chǎn)權(quán)、稅收優(yōu)惠等問題。

　　二、問題解答

　　上述問題看似獎酬金分配問題或職務(wù)科技成果賦權(quán)改革問題，其實(shí)不然，因用工方式復(fù)雜，涉及面比較廣。同時，因C、D和E均是科研人員，不僅涉及勞動法律關(guān)系，還涉及知識產(chǎn)權(quán)、成果轉(zhuǎn)化收益分配、個稅繳納等法律關(guān)系，在適用政策法規(guī)時需要妥善處理。以下就上述問題的關(guān)鍵詞或關(guān)鍵點(diǎn)解答如下：

　　1.聘用方式用工。C是外聘科研人員，即C與A研究所簽訂了聘用合同。C可能有工作單位(包括掛職、兼職、雙聘等)，或者是退休返聘人員，也可能是自謀職業(yè)者。根據(jù)《人力資源社會保障部關(guān)于支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導(dǎo)意見》(人社部規(guī)〔2017〕4號)規(guī)定，C到A研究所兼職，如果有原單位的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡湓瓎挝坏耐?，且C工作的原單位與A研究所和C應(yīng)簽訂三方協(xié)議，明確C在A研究所任職期間可享有的權(quán)利、應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，以及知識產(chǎn)權(quán)歸屬、成果轉(zhuǎn)化收益等權(quán)益分配內(nèi)容。根據(jù)《科技進(jìn)步法》《專利法》和《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》等法律規(guī)定，C應(yīng)當(dāng)享有署名權(quán)和成果轉(zhuǎn)化收益分配權(quán)等權(quán)益。

　　2.勞務(wù)派遣用工方式。勞務(wù)派遣是指勞動者與勞務(wù)公司簽訂勞動合同后，被派到用工單位工作，由用工單位負(fù)責(zé)管理，并遵守用工單位的規(guī)章制度。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(人力資源與社會保障部令第22號)第三條規(guī)定，用工單位只能在臨時性(存續(xù)時間不超過6個月)、輔助性(為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù))或者替代性(勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作，由其他勞動者代替工作)的工作崗位上使用被派遣勞動者。D與勞務(wù)公司簽訂勞動合同，并由勞務(wù)公司根據(jù)其與A研究所簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，被派到A研究所工作。D根據(jù)其與勞務(wù)公司簽訂的勞動合同和勞務(wù)公司與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議享有權(quán)利履行義務(wù)。

　　D在A研究所從事科研活動，根據(jù)《勞動合同法》第六十三條規(guī)定的“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利”，即享有A研究所的工資薪金分配規(guī)定和成果轉(zhuǎn)化收益分配辦法?？傊?，D享有與B同等的在科技成果K申請專利的署名權(quán)和獲得科技成果轉(zhuǎn)化收益的分配權(quán)。

　　3.勞務(wù)外包用工方式。勞務(wù)外包是指勞務(wù)發(fā)包方與勞務(wù)承包方根據(jù)《中華人民共和國民法典》合同篇規(guī)定簽訂勞務(wù)合同，約定雙方須承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)。在勞務(wù)外包中，發(fā)包方直接向承包方提出要求、下達(dá)指令，并由承包方直接管理勞動者，不直接向勞動者提要求、下指令，不得直接管理勞動者，對勞動者不承擔(dān)責(zé)任。

　　在本案例中，E是勞務(wù)外包人員，不是A研究所的職工，也與A研究所沒有簽訂勞動合同或聘用合同。但E對科技成果K的完成有創(chuàng)造性貢獻(xiàn)，可能屬于個人行為，與聘用E的勞務(wù)承包單位無關(guān)，也可能是履職行為，根據(jù)A研究所與E所在的勞務(wù)承包方約定確定知識產(chǎn)權(quán)歸屬。如果雙方?jīng)]有約定，E所在的勞務(wù)承包方有主張知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。為尊重E所做出的創(chuàng)造性貢獻(xiàn)，E享有在成果K的有關(guān)證書上署名的權(quán)利和獲得成果轉(zhuǎn)化收益分配的權(quán)利。

　　4.職務(wù)科技成果的知識產(chǎn)權(quán)歸屬。對于科研人員在科技成果K的有關(guān)證書上署名，如果是以個人名義參與并署名，則不涉及知識產(chǎn)權(quán)歸屬及權(quán)屬糾紛。但慎重起見，A研究所在聘用C時，應(yīng)與C及C的原單位簽訂三方協(xié)議，約定C在A研究所工作期間所取得的知識產(chǎn)權(quán)歸A研究所所有，C享有在有關(guān)科技成果證書上署名的權(quán)利，享有獲得成果轉(zhuǎn)化收益分配的權(quán)利。同樣，A研究所與勞務(wù)派遣單位簽訂派遣協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定D在A研究所工作期間，取得的科技成果及其知識產(chǎn)權(quán)歸A研究所所有，D享有在有關(guān)成果證書上署名的權(quán)利，享有獲得科技成果轉(zhuǎn)化收益分配的權(quán)利。A研究所在與勞務(wù)外包公司簽訂勞務(wù)外包協(xié)議時，可約定在勞務(wù)外包中取得的科技成果及其知識產(chǎn)權(quán)的歸屬。有合同或協(xié)議約定，并根據(jù)約定確定知識產(chǎn)權(quán)歸屬，就可避免知識產(chǎn)權(quán)糾紛。

　　5.關(guān)于職務(wù)成果歸屬中“入職不滿一年”的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕20號)第二條對 “執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)”的判定作出如下規(guī)定：“離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作”。這里有一個前提是，“繼續(xù)從事”與其原單位有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作。如果上述人員所從事的研發(fā)工作與原單位不同，就不存在問題。如果科研人員的原單位與其就“在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的”，應(yīng)依約定確認(rèn)?！秾＠▽?shí)施細(xì)則》也有類似規(guī)定。為避免知識產(chǎn)權(quán)糾紛，A研究所在招聘科研人員時，需了解應(yīng)聘人員在原單位所從事的科研工作情況及是否有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益方面的約定。如果B、C、D、E四人中任何一人存在上述情況，不列為發(fā)明人或設(shè)計人，可以避免主動暴露侵權(quán)問題，但并不能根本避免侵權(quán)問題的發(fā)生。

　　6.C、D、E三人的獎酬金分配。C與A研究所簽訂了聘用協(xié)議，D由A研究所負(fù)責(zé)管理，他們兩人的獎酬金分配，應(yīng)與B都適用A研究所關(guān)于獎酬金分配的規(guī)定。如果單位規(guī)定，科研人員離職后不予發(fā)放，則均不發(fā)放，否則應(yīng)該繼續(xù)發(fā)放。對于E，因雙方不存在勞動用工關(guān)系，A研究所對E不負(fù)有管理職責(zé)，是否發(fā)放，如何發(fā)放，可由科技成果K的完成團(tuán)隊(duì)決定。即在獎酬金分配上體現(xiàn)兩個層次：第一個層次是A研究所與科技成果完成團(tuán)隊(duì)的關(guān)系，按照提取比例分配獎酬金;第二個層次是科技成果完成團(tuán)隊(duì)內(nèi)部分配關(guān)系，按照創(chuàng)造性貢獻(xiàn)大小確定分配比例，并按照確定的分配比例進(jìn)行分配。

　　如果科技成果K的知識產(chǎn)權(quán)以轉(zhuǎn)讓、許可方式轉(zhuǎn)化并取得現(xiàn)金收益，B、C、D取得現(xiàn)金獎勵，根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局 科技部關(guān)于科技人員取得職務(wù)科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎勵有關(guān)個人所得稅政策的通知》(財稅〔2018〕58號)規(guī)定，可以享受“從職務(wù)科技成果轉(zhuǎn)化收入中給予科技人員的現(xiàn)金獎勵，可減按50%計入科技人員當(dāng)月‘工資、薪金所得’，依法繳納個人所得稅”優(yōu)惠政策。如果E參與成果K的研發(fā)被視同聘用人員，雖未簽訂勞動合同，但存在事實(shí)勞動關(guān)系，也可以享受上述優(yōu)惠政策。如果C和D應(yīng)得的科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎勵，不是由A研究所直接發(fā)放，而是分別轉(zhuǎn)給勞務(wù)派遣公司、勞務(wù)外包公司發(fā)放，則不符合財稅〔2018〕58號文規(guī)定的條件，因而不可享受減計50%計入當(dāng)月應(yīng)納稅所得額按照3%至45%的累進(jìn)稅率征個稅優(yōu)惠政策。

　　如果A研究所以作價投資方式轉(zhuǎn)化科技成果K，A研究所取得了被投資公司的股權(quán)，并給予B、C、D、E四人股權(quán)獎勵，根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化有關(guān)稅收政策的通知》(財稅字〔1999〕45號)和《國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化有關(guān)個人所得稅問題的通知》(國稅發(fā)〔1999〕125號)規(guī)定，由于只有B是A研究所的在編職工，只有B可以享受股權(quán)獎勵遞延納稅政策，C、D、E均不可享受股權(quán)獎勵遞延納稅優(yōu)惠。因要就股權(quán)獎勵繳納個稅，C、D、E享受股權(quán)獎勵存在稅收上的障礙。

　　7.技術(shù)轉(zhuǎn)移管理與技術(shù)轉(zhuǎn)移服務(wù)的區(qū)別。《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定的“完成、轉(zhuǎn)化職務(wù)科技成果做出重要貢獻(xiàn)的人員”是指對科技成果進(jìn)行“后續(xù)試驗(yàn)、開發(fā)、應(yīng)用、推廣”做出了重要貢獻(xiàn)的人員。A研究所科技處處長F負(fù)責(zé)科技成果轉(zhuǎn)化的管理，履行了A研究所賦予的科技成果管理職權(quán)，對科技成果K的轉(zhuǎn)化沒有做出直接的貢獻(xiàn)，不能認(rèn)為是科技成果K的轉(zhuǎn)化人員。G參與了科技成果K的推介，如果僅僅是一般性的推介，沒有達(dá)到“重要貢獻(xiàn)”的程度，也不能認(rèn)為是科技成果K的轉(zhuǎn)化人員。G對科技成果K的推介，達(dá)到“重要貢獻(xiàn)”的程度，如采取了切實(shí)有效的措施，為科技成果K找到應(yīng)用單位，才可以認(rèn)為是轉(zhuǎn)化人員。

　　技術(shù)轉(zhuǎn)移管理與技術(shù)轉(zhuǎn)移服務(wù)的區(qū)別在于，前者是履行單位賦予的職責(zé)，是面上工作，以單位的科技成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化成效作為考核指標(biāo);后者是以自己的專業(yè)知識和技能，對科技成果的轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化做出了重要貢獻(xiàn)，以成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化的成效為考核指標(biāo)。

　　8.職務(wù)科技成果賦權(quán)。根據(jù)新修訂的《專利法》第六條規(guī)定，A研究所“可以依法處置”科技成果K的“申請專利的權(quán)利和專利權(quán)”，即可以將科技成果K的部分所有權(quán)賦予該成果的完成團(tuán)隊(duì)。盡管C是外聘人員、D是勞務(wù)派遣人員、E是勞務(wù)用工人員，因他們都是科技成果K的完成人員，A研究所按照A研究所50%、B 20%、C10%、D15%、E5%賦予B、C、D、E科技成果所有權(quán)，屬于《專利法》第六條規(guī)定的“依法處置”。

　　B、C、D、E被賦予科技成果K的部分所有權(quán)以后，以轉(zhuǎn)讓、許可方式轉(zhuǎn)化科技成果K，獲得現(xiàn)金收入的，屬于《個人所得稅法》第二條規(guī)定的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”或“財產(chǎn)租賃”所得，按照《個人所得稅法》第三條規(guī)定“適用比例稅率，稅率為百分之二十”繳納個稅。以科技成果K作價投資方式轉(zhuǎn)化的，根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》(財稅〔2016〕101號)第三條規(guī)定，可以選擇“適用遞延納稅優(yōu)惠政策”。A研究所對科技成果K的完成團(tuán)隊(duì)賦予所有權(quán)，可以避免股權(quán)獎勵不能適用遞延納稅優(yōu)惠的問題，因此有利于科技成果K以作價投資方式進(jìn)行轉(zhuǎn)化。

　　三、幾點(diǎn)思考

　　從用工對象是否就業(yè)來看，可分為就業(yè)人員和非就業(yè)人員，前者要與用工對象按照《勞動合同法》規(guī)定簽訂勞動合同;后者不需簽訂勞動合同，如在讀學(xué)生。從合作關(guān)系來看，可分為單位與單位之間建立勞務(wù)關(guān)系(包括勞動派遣、勞務(wù)外包和共同聘用，即兩家單位共同聘用又稱雙聘)和單位與個人建立勞動關(guān)系(包括本案例中的B和C)。

　　本案例分析了四種用工方式對科技成果轉(zhuǎn)化及其獎酬金分配的影響。從上述對問題的解答看，可以得出以下四點(diǎn)認(rèn)識：

　　1.不同的用工方式對科技成果研發(fā)與轉(zhuǎn)化有一定的影響。無論A研究所采用哪種用工方式使用科研人員，只要堅(jiān)持《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》規(guī)定的“鼓勵科學(xué)探索和技術(shù)創(chuàng)新，保護(hù)科學(xué)技術(shù)人員的合法權(quán)益”和“尊重勞動、尊重知識、尊重人才、尊重創(chuàng)造”的原則，保障勞動者享有《勞動合同法》規(guī)定的“同工同酬”權(quán)利，才能切實(shí)保障科研人員的合法權(quán)益。如果不能正確適用國家法律法規(guī)和政策文件規(guī)定，靈活用工人員合法權(quán)益很容易受到損害，在科技成果有關(guān)證書上的署名權(quán)和成果轉(zhuǎn)化獎酬金分配權(quán)等合法權(quán)益有可能得不到切實(shí)的保障。

　　2.不同的用工方式對科技成果轉(zhuǎn)化方式選擇有一定的影響。A研究所無論采用轉(zhuǎn)讓、許可或作價投資等哪一種成果轉(zhuǎn)化方式，無論采用哪一種用工方式，只要做到謹(jǐn)慎原則，與有關(guān)單位事先約定并按照約定確定知識產(chǎn)權(quán)歸屬，一般不存在障礙。如果事先不與有關(guān)單位約定知識產(chǎn)權(quán)歸屬，因靈活用工的科研人員的身份比較復(fù)雜，即使相關(guān)單位不主張知識產(chǎn)權(quán)，也有可能存在知識產(chǎn)權(quán)歸屬不清的問題，會影響相關(guān)科技成果的轉(zhuǎn)化，有關(guān)單位聲明放棄知識產(chǎn)權(quán)的除外。為避免日后出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，可在相關(guān)聘用合同、勞務(wù)派遣協(xié)議、勞務(wù)外包協(xié)議等合同簽訂時，注意約定知識產(chǎn)權(quán)歸屬。

　　3.不同的用工方式對科技成果轉(zhuǎn)化個稅政策適用有一定的影響。目前看來，采用靈活用工方式的科研人員獲得科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎勵，由A研究所發(fā)放的，可以享受減計50%的個稅優(yōu)惠政策，但轉(zhuǎn)由勞務(wù)派遣單位、勞務(wù)外包單位發(fā)放的，就難以享受該政策;獲得的股權(quán)獎勵不能享受遞延納稅優(yōu)惠政策。如果賦予科研人員職務(wù)科技成果所有權(quán)，其現(xiàn)金收入按照20%稅率繳納個稅，股權(quán)收入可享受遞延納稅優(yōu)惠。

　　4.不同的用工方式對適用獎酬金分配政策有一定的影響。 B、C是由A研究所直接發(fā)放獎酬金的，根據(jù)《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條第三款規(guī)定，不受工資總額限制，不納入工資總額基數(shù)，并根據(jù)《人力資源社會保障部 財政部 科技部關(guān)于事業(yè)單位科研人員職務(wù)科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎勵納入績效工資管理有關(guān)問題的通知》(人社部發(fā)〔2021〕14號)規(guī)定，不作為社會保險繳費(fèi)基數(shù)。對于D和E，也可由A研究所直接發(fā)放，因D和E沒與A研究所簽訂勞動合同，可不受A研究所工資總額限制，也可享受人社部發(fā)〔2021〕14號規(guī)定的政策。A研究所以勞務(wù)費(fèi)形式分別由勞務(wù)派遣公司和勞務(wù)外包公司支付D和E，雖然不符合人社部發(fā)〔2021〕14號文規(guī)定，但也不計入社會保險繳費(fèi)基數(shù)，因而不會增加社保繳費(fèi)。

　　四、幾點(diǎn)建議

　　高校院所現(xiàn)有多種用工方式，除本案例提到的外聘兼職人員、勞務(wù)派遣人員、勞務(wù)用工人員，還有大量的本碩博在讀學(xué)生以及他們到高校院所和企業(yè)實(shí)習(xí)(包括其他高校院所的在讀學(xué)生)等非就業(yè)人員。采取各種靈活用工方式使用的科研人員、在職攻讀學(xué)位的就業(yè)人員和本碩博全日制在讀學(xué)生等非就業(yè)人員，完成或參與完成的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化的，他們都有權(quán)獲得成果轉(zhuǎn)化收益的現(xiàn)金獎勵和股權(quán)獎勵。如何規(guī)范管理，暢通渠道，充分保障科研人員的合法權(quán)益，提出以下三個方面的建議：

　　1.財政、稅務(wù)、人社、科技等國家有關(guān)部門完善科技成果轉(zhuǎn)化獎勵與報酬分配有關(guān)的財政、稅收、工資、社保等政策，或者對現(xiàn)有相關(guān)政策作出解釋，確保高校院所、企業(yè)等保障采取靈活用工方式的科研人員的合法權(quán)益，掃除政策及政策適用上的障礙。例如，高校院所非在編在職人員完成的科技成果，以作價投資方式給予他們股權(quán)獎勵的，可否享受個稅遞延納稅優(yōu)惠?以轉(zhuǎn)讓、許可等方式轉(zhuǎn)化獲得現(xiàn)金獎勵的，可否享受減計50%計入當(dāng)月應(yīng)納稅所得繳納個人所得稅優(yōu)惠?可否不計入社保繳費(fèi)基數(shù)?等等。對于這些問題，建議國家有關(guān)部門修改有關(guān)文件或作出解釋，予以明確。

　　2.高校院所和企業(yè)要充分尊重科研人員的創(chuàng)造性勞動，無論采用哪種用工方式，無論是否就業(yè)，都應(yīng)當(dāng)依法保障科研人員享有成果轉(zhuǎn)化獎酬金分配的權(quán)利，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定完善科技成果轉(zhuǎn)化及其獎酬金分配的制度和流程，確保應(yīng)得盡得，相關(guān)財稅、工資福利、社保等政策應(yīng)享盡享。例如，雖然勞務(wù)派遣人員、全日制在讀學(xué)生、在職攻讀學(xué)位的學(xué)生與高校院所沒有簽訂勞動合同，但他們有權(quán)獲得成果轉(zhuǎn)化獎酬金，高校院所應(yīng)保障他們享有獎酬金并享受個稅優(yōu)惠政策的權(quán)利。同時，要加強(qiáng)對職務(wù)科技成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，避免發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬糾紛。

　　3.科研人員，無論以哪種方式就業(yè)，無論是否就業(yè)，都應(yīng)該學(xué)習(xí)并用好有關(guān)科研管理和科技成果轉(zhuǎn)化的法規(guī)政策，熟悉并遵守所在單位的規(guī)章制度，切實(shí)保護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　【關(guān)于作者】

　　吳壽仁，曾任上海市科學(xué)技術(shù)委員會體制改革與法規(guī)處處長，上海市計劃生育科學(xué)研究所黨委副書記、紀(jì)委書記，現(xiàn)任上海市科學(xué)學(xué)研究所副所長。著有《科技成果轉(zhuǎn)化操作實(shí)務(wù)》《科技成果轉(zhuǎn)化疑解》《科技成果轉(zhuǎn)化政策導(dǎo)讀》和《科技成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化案例解析》等書。