文/吳壽仁(上海市計(jì)劃生育科學(xué)研究所)

　　以科技成果作價(jià)投資是一種非常重要的科技成果轉(zhuǎn)化方式，投資各方共享成果轉(zhuǎn)化帶來(lái)的利益、共同承擔(dān)成果轉(zhuǎn)化中因存在的不確定性所帶來(lái)的投資風(fēng)險(xiǎn)，因而有利于投資各方形成合力。然而在實(shí)際操作中，以科技成果作價(jià)投資涉及因素較多，會(huì)存在不少變異，以下通過(guò)兩個(gè)案例來(lái)加以分析。

　　案例1

　　張三是A大學(xué)醫(yī)學(xué)院副院長(zhǎng)，他和他的團(tuán)隊(duì)取得了一項(xiàng)科技成果，T公司有意向參與該成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目的產(chǎn)業(yè)化運(yùn)營(yíng)，雙方就該項(xiàng)目在資金、技術(shù)、股權(quán)及運(yùn)營(yíng)等方面開(kāi)展合作, 共同促進(jìn)該成果的轉(zhuǎn)化及其技術(shù)優(yōu)化和產(chǎn)品化發(fā)展。雙方經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成以下協(xié)議：

　　(1)A大學(xué)將該成果的相關(guān)專利技術(shù)以在技術(shù)市場(chǎng)掛牌交易的方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，T公司出資購(gòu)買該成果的相關(guān)專利技術(shù)。

　　(2)雙方共同出資成立X公司對(duì)該成果實(shí)施轉(zhuǎn)化。X公司的注冊(cè)資本為人民幣1500萬(wàn)元，其中T公司出資450萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的30%，張三或張三指定主體出資1050萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的70%。

　　(3)X公司在成立以后的60日內(nèi)，向T公司購(gòu)買該成果的專利技術(shù)，購(gòu)買價(jià)格為T公司取得該成果所支付的金額加銀行同期貸款利率計(jì)算的利息。

　　(4)根據(jù)《XX大學(xué)科技成果轉(zhuǎn)化實(shí)施辦法》，張三及其研發(fā)團(tuán)隊(duì)可以從A大學(xué)獲得該成果專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓收益的70%，張三及其研發(fā)團(tuán)隊(duì)將所得收益全部用于該成果的轉(zhuǎn)化，包括但不限于樣品優(yōu)化、檢測(cè)、臨床研究、產(chǎn)品注冊(cè)等費(fèi)用。

　　(5)X公司成立后，將是該成果的實(shí)施主體。T公司承諾，在X公司成立之前，該成果所需的科研、中試、臨床等投入，暫由T公司代為投入，總投資金額不超過(guò)人民幣200萬(wàn)元，T公司必須設(shè)立專門科目核算該項(xiàng)目的投入明細(xì)。在X公司成立后，應(yīng)由X公司按T公司實(shí)際投入資金加銀行同期貸款利息計(jì)算的利息，歸還T公司。

　　解析：這一案例名義上不是以科技成果作價(jià)投資，但實(shí)質(zhì)上是。以下從四個(gè)方面進(jìn)行解析：

　　1.基本情況判斷

　　從上述披露的信息看，可以作出以下基本情況判斷：

　　(1)該科技成果屬于醫(yī)學(xué)領(lǐng)域。醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的科技成果轉(zhuǎn)化，一般來(lái)說(shuō)所需要的投資較大，轉(zhuǎn)化周期比較長(zhǎng)，取得預(yù)期成果的不確定性較高，因而對(duì)該成果實(shí)施轉(zhuǎn)化的風(fēng)險(xiǎn)比較大。

　　(2)張三是處級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部。對(duì)于領(lǐng)導(dǎo)干部完成的科技成果，在實(shí)施轉(zhuǎn)化中，領(lǐng)導(dǎo)干部可以獲得科技成果轉(zhuǎn)化收益的獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬，但必須履行相關(guān)程序，遵守相關(guān)紀(jì)律。

　　(3)采用的定價(jià)方式是在技術(shù)市場(chǎng)上掛牌交易。無(wú)論是協(xié)議定價(jià)還是在技術(shù)市場(chǎng)上掛牌交易，抑或拍賣，都要回答好一個(gè)問(wèn)題：以協(xié)議定價(jià)的，科技成果所有人是如何出價(jià)的?在技術(shù)交易市場(chǎng)上掛牌交易的，掛牌價(jià)是如何確定的?采用拍賣方式的，起拍價(jià)是如何確定的?總之，需要回答好該成果的價(jià)格是如何形成的問(wèn)題。在價(jià)格形成及定價(jià)中，必須合規(guī)，程序完備。

　　(4)該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)化方式名義上是科技成果轉(zhuǎn)讓，實(shí)際上是以科技成果作價(jià)投資。本案例進(jìn)行了兩次交易：一是T公司向A大學(xué)購(gòu)買科技成果;二是T公司又將該成果轉(zhuǎn)讓給X公司。每次轉(zhuǎn)讓均應(yīng)辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記和財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。這期間程序比較復(fù)雜，所花費(fèi)的時(shí)間較長(zhǎng)，對(duì)此必須有心理準(zhǔn)備。

　　(5)從表面看，本案例涉及四個(gè)主體：一是A大學(xué)，是科技成果所有人，也是該成果的轉(zhuǎn)讓方;二是T公司，在本案例中，它是從A大學(xué)受讓科技成果的受讓方，是X公司的投資人之一和將科技成果轉(zhuǎn)讓給X公司的轉(zhuǎn)讓方，還是在X公司成立之前該成果的轉(zhuǎn)化人;三是張三及其團(tuán)隊(duì)，既是科技成果完成人，又是X公司的主要投資人;四是X公司，是由T公司與張三及其團(tuán)隊(duì)投資創(chuàng)辦的，是該科技成果轉(zhuǎn)化的實(shí)施主體。

　　綜合來(lái)看，本案例中，張三才是對(duì)該成果實(shí)施轉(zhuǎn)化的實(shí)際控制人，T公司只是參與者、配合實(shí)施者。

　　2.預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)分析

　　通過(guò)前面的基本情況判斷，本案例隱藏著以下三個(gè)方面的問(wèn)題或風(fēng)險(xiǎn)：

　　(1)對(duì)本案例的轉(zhuǎn)化前景不看好。雖然該成果是由X公司實(shí)施轉(zhuǎn)化的，但X公司不是由T公司控股，而是由張三控股，張三才是X公司的實(shí)際控制人，即該成果是由張三主導(dǎo)實(shí)施轉(zhuǎn)化的。

　　張三作為該成果的主要完成人，是研發(fā)團(tuán)隊(duì)的核心，他精通技術(shù)，解決了技術(shù)不確定性問(wèn)題，但科技成果轉(zhuǎn)化的核心是要解決顧客不確定性問(wèn)題，進(jìn)而解決市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不確定性問(wèn)題。科學(xué)家以科研的思維對(duì)技術(shù)問(wèn)題比較敏感，只能解決技術(shù)不確定性問(wèn)題，但對(duì)市場(chǎng)需求不敏感，難以解決顧客不確定性和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不確定性的問(wèn)題，而解決這兩個(gè)不確定性問(wèn)題必須依靠企業(yè)家，因?yàn)槠髽I(yè)家對(duì)顧客需求和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)狀況比較敏感。

　　不能說(shuō)科學(xué)家不能變成企業(yè)家，但科學(xué)家轉(zhuǎn)變成企業(yè)家不是一件容易的事，這是一個(gè)長(zhǎng)期的艱苦的過(guò)程，也是非常痛苦的過(guò)程。一項(xiàng)成果的轉(zhuǎn)化是逐步摸索著進(jìn)行的，是發(fā)現(xiàn)顧客需求并努力滿足顧客需求的過(guò)程。這其中需要大量的財(cái)力投資，大量的時(shí)間投入，張三成功地轉(zhuǎn)化為企業(yè)家與該項(xiàng)成果成功地實(shí)施轉(zhuǎn)化是同步進(jìn)行且彼此成就的。如果這樣，張三必須辭去公職全身心地投入到成果轉(zhuǎn)化中，即必須辭去副院長(zhǎng)職務(wù)。否則，其前景不會(huì)被看好。這方面的教訓(xùn)實(shí)在是太多了。

　　另外，術(shù)業(yè)有專攻，張三放棄其科研專長(zhǎng)，轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)家，是否有必要，是否合算，是需要深思的。

　　綜合各方面情況看，筆者不看好該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)化前景。

　　(2)需要支付較高的個(gè)人所得稅。盡管本案例沒(méi)有交待該項(xiàng)成果的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，但轉(zhuǎn)讓費(fèi)用不會(huì)很低。為便于說(shuō)明問(wèn)題，假定該項(xiàng)成果的轉(zhuǎn)讓收入為300萬(wàn)元，根據(jù)A大學(xué)的科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)定，張三等人可得到70%的獎(jiǎng)勵(lì)金，即210萬(wàn)元。根據(jù)財(cái)政部、稅務(wù)總局和科技部聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于科技人員取得職務(wù)科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財(cái)稅〔2018〕58號(hào))規(guī)定，張三等人需要繳納個(gè)人所得稅46萬(wàn)元左右。但如果以科技成果作價(jià)投資，張三可從該成果作價(jià)投資形成的股權(quán)中獲得70%的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，根據(jù)財(cái)稅[1999]45號(hào)文和財(cái)稅[1999]125號(hào)文規(guī)定，張三及其團(tuán)隊(duì)成員可以享受遞延納稅優(yōu)惠政策，即暫時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅，在取得現(xiàn)金分紅或轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得現(xiàn)金收入時(shí)按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。

　　(3)張三及其團(tuán)隊(duì)存在違紀(jì)的風(fēng)險(xiǎn)。張三及其團(tuán)隊(duì)成員投資X公司是個(gè)人行為，也是營(yíng)利行為，屬于經(jīng)商辦企業(yè)。張三作為處級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部，是否可以投資設(shè)立X公司?這種投資活動(dòng)是否符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定?如果違反規(guī)定進(jìn)行投資活動(dòng)，可能面臨《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十八條規(guī)定的處分。

　　鏈接：中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例

　　第八十八條　違反有關(guān)規(guī)定從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)，有下列行為之一，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分;情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分;情節(jié)嚴(yán)重的，給予開(kāi)除黨籍處分：

　　(一)經(jīng)商辦企業(yè)的;

　　(二)擁有非上市公司(企業(yè))的股份或者證券的;

　　(三)買賣股票或者進(jìn)行其他證券投資的;

　　(四)從事有償中介活動(dòng)的;

　　(五)在國(guó)(境)外注冊(cè)公司或者投資入股的;

　　(六)有其他違反有關(guān)規(guī)定從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)的。

　　利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，為本人配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)謀取利益的，依照前款規(guī)定處理。

　　違反有關(guān)規(guī)定在經(jīng)濟(jì)實(shí)體、社會(huì)團(tuán)體等單位中兼職，或者經(jīng)批準(zhǔn)兼職但獲取薪酬、獎(jiǎng)金、津貼等額外利益的，依照第一款規(guī)定處理。

　　張三及其團(tuán)隊(duì)成員參與投資X公司并在X公司兼職實(shí)施成果轉(zhuǎn)化活動(dòng)，應(yīng)該得到A大學(xué)的同意，辦理相關(guān)手續(xù)。

　　3.規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)可采取的辦法

　　對(duì)于上述的問(wèn)題或風(fēng)險(xiǎn)，正確的做法應(yīng)是按照《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》有關(guān)規(guī)定，A大學(xué)以科技成果作價(jià)投資，與T公司合作創(chuàng)辦X公司。由T公司主導(dǎo)本項(xiàng)成果的轉(zhuǎn)化，A大學(xué)從科技成果作價(jià)投資獲得的股權(quán)中提取70%獎(jiǎng)勵(lì)張三及其團(tuán)隊(duì)。這樣做，有以下三個(gè)好處：

　　(1)張三獲得的股權(quán)是因科技成果轉(zhuǎn)化獲得A大學(xué)給予的獎(jiǎng)勵(lì)，符合《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》及其實(shí)施規(guī)定等規(guī)定。張三及其團(tuán)隊(duì)成員在X公司持有股權(quán)，并在X公司兼職實(shí)施科技成果轉(zhuǎn)化是組織行為，是轉(zhuǎn)化科技成果的需要，也依法依規(guī)辦理了相關(guān)手續(xù)。這就不屬于《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十八條規(guī)定的“違反規(guī)定”。

　　(2)張三及其團(tuán)隊(duì)獲得的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，可以享受財(cái)稅[1999]45號(hào)文和財(cái)稅[1999]125號(hào)規(guī)定的遞延納稅優(yōu)惠政策，即不必繳納40多萬(wàn)元的個(gè)人所得稅。

　　(3)由T公司主導(dǎo)該成果的轉(zhuǎn)化，充分體現(xiàn)了企業(yè)是科技成果轉(zhuǎn)化的主體，張三回歸到教學(xué)、科研，各就各位，各司其職。企業(yè)家按照市場(chǎng)機(jī)制配置科技成果轉(zhuǎn)化所需的要素資源，有利于該成果的轉(zhuǎn)化。

　　4.作價(jià)投資應(yīng)合法合規(guī)

　　為何張三要以這樣方式轉(zhuǎn)化其職務(wù)科技成果呢?據(jù)筆者了解，張三和T公司這樣做的初衷是不希望A大學(xué)在X公司占有股權(quán)并參與成果轉(zhuǎn)化，因?yàn)锳大學(xué)參股的話，就要受到國(guó)資監(jiān)管的影響，進(jìn)而影響到X公司的正常運(yùn)作。通過(guò)兩次轉(zhuǎn)讓，切斷與A大學(xué)的關(guān)系，不與國(guó)資發(fā)生聯(lián)系，但是這樣做的代價(jià)太大了，風(fēng)險(xiǎn)太高了。如果出于這樣的目的，可以分以下兩步進(jìn)行：

　　第一步，A大學(xué)以該成果作價(jià)投資，與張三及其團(tuán)隊(duì)成員與T公司按照約定的金額和比例成立X公司;第二步，A大學(xué)處分所持股權(quán)，將所獲得的股權(quán)的70%獎(jiǎng)勵(lì)給張三及其團(tuán)隊(duì)，另外30%的股權(quán)可按原價(jià)轉(zhuǎn)讓給T公司或張三及其團(tuán)隊(duì)成員并辦理變更登記手續(xù)。

　　這樣做的好處是，A大學(xué)就不在X公司持有股權(quán)，即與X公司不存在股權(quán)關(guān)系。張三及其團(tuán)隊(duì)成員在X公司持有股權(quán)，不再是個(gè)人行為，而是組織行為，因而就規(guī)避了《紀(jì)律處分條例》第八十八條規(guī)定的“違反規(guī)定”。

　　需要提示的是，A大學(xué)對(duì)張三及其團(tuán)隊(duì)成員的獎(jiǎng)勵(lì)是內(nèi)部行為，依照本校的科技成果轉(zhuǎn)化實(shí)施辦法的規(guī)定操作即可，但處分其所持有的剩下的股權(quán)，包括將股權(quán)以什么價(jià)格轉(zhuǎn)讓給誰(shuí)，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中約定好，并按照協(xié)議約定執(zhí)行。如果A大學(xué)不想在企業(yè)持有股權(quán)，為避免節(jié)外生枝，最好是在其科技成果轉(zhuǎn)化實(shí)施辦法中作出規(guī)定。

　　總之，以科技成果作價(jià)投資，按照《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》《公司法》等法律法規(guī)和相關(guān)政策文件規(guī)定的條件和程序操作，既可以享受相關(guān)扶持政策，又可規(guī)避潛在風(fēng)險(xiǎn)，看起來(lái)復(fù)雜，實(shí)際上那才是捷徑。否則拐彎抹角，反而將簡(jiǎn)單的事情復(fù)雜化了。

　　案例2

　　B公司原始股本為人民幣100萬(wàn)元，甲占有公司股權(quán)的90%，丙占10%，甲和丙協(xié)商一致，要吸收乙方及其完成的職務(wù)技術(shù)成果，三方約定乙的技術(shù)成果作價(jià)20萬(wàn)元，用于購(gòu)買甲所持B公司股權(quán)的20%，并由甲代持。三方經(jīng)協(xié)商一致作出以下約定：

　　(1)乙作為投資者應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。乙必須提供完整的技術(shù)成果給B公司，包括產(chǎn)品的源代碼、技術(shù)文檔、操作使用說(shuō)明、案例說(shuō)明等，并在合作協(xié)議簽訂后的1個(gè)月以內(nèi)，以B公司的名義提出該成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng);在協(xié)議簽訂后的3個(gè)月內(nèi)，乙負(fù)責(zé)對(duì)B公司相關(guān)員工進(jìn)行培訓(xùn)，使其掌握該技術(shù)產(chǎn)品的迭代開(kāi)發(fā)、市場(chǎng)推廣、項(xiàng)目實(shí)施、售后服務(wù)等與該項(xiàng)成果轉(zhuǎn)化及市場(chǎng)化相關(guān)的技能。

　　(2)后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬。三方約定，乙入股后，對(duì)作價(jià)入股的科技成果進(jìn)行后續(xù)改進(jìn)，由此產(chǎn)生的具有實(shí)質(zhì)性或創(chuàng)造性特征的新的技術(shù)成果，歸B公司所有。

　　(3)競(jìng)業(yè)禁止。乙承諾，不得以全職、兼職等形式參與本公司之外其他公司的類似業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)、研發(fā)、項(xiàng)目合作等。若乙違反本條款規(guī)定的競(jìng)業(yè)禁止，為根本性違約，協(xié)議約定的科技成果作價(jià)入股的前提不存在，須將所持的公司股權(quán)無(wú)條件地轉(zhuǎn)讓給甲;甲有權(quán)利解除協(xié)議，并追究乙的違約責(zé)任。

　　(4)乙在B公司兼職的職權(quán)。作價(jià)入股后，乙參與B公司的運(yùn)營(yíng)，并以兼職的方式擔(dān)任B公司“首席科學(xué)家”職位，承擔(dān)以下工作內(nèi)容：負(fù)責(zé)公司的核心產(chǎn)品研發(fā)、技術(shù)路線主導(dǎo)把關(guān)、技術(shù)領(lǐng)先性補(bǔ)充、技術(shù)團(tuán)隊(duì)建設(shè)與培訓(xùn)等與技術(shù)研發(fā)相關(guān)的技術(shù)管理工作;及時(shí)解答來(lái)自公司技術(shù)部門和技術(shù)產(chǎn)品相關(guān)的咨詢和疑問(wèn);每周至少一次參與公司核心團(tuán)隊(duì)會(huì)議(根據(jù)實(shí)際情況安排面談或電話會(huì)議);與公司原有股東一起，參與公司發(fā)展相關(guān)的政府項(xiàng)目申請(qǐng)、融資、公司資質(zhì)申請(qǐng)等工作;其他與公司發(fā)展相關(guān)的決策、運(yùn)營(yíng)工作。

　　(5)股權(quán)回購(gòu)。乙入股后，出現(xiàn)下列情形之一，甲乙雙方可以協(xié)商，乙轉(zhuǎn)讓公司20%股份給甲方，按雙方協(xié)商價(jià)格進(jìn)行回購(gòu)。但必須以甲乙雙方協(xié)商一致無(wú)異議為前提：

　　①根據(jù)實(shí)際情況，公司實(shí)際運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)方向發(fā)生重大轉(zhuǎn)變，與乙已有技術(shù)關(guān)聯(lián)性較小，雙方合作無(wú)法產(chǎn)生實(shí)際價(jià)值的;

　?、诟鶕?jù)實(shí)際情況，乙自身工作內(nèi)容發(fā)生重大變化，時(shí)間、地理位置、身份等條件限制導(dǎo)致不便參與公司決策運(yùn)營(yíng)，無(wú)法按照協(xié)議要求的服務(wù)內(nèi)容服務(wù)公司的。

　　(6)引入新股東。乙入股公司后，公司需引進(jìn)新股東時(shí)，除協(xié)商一致外，乙與公司原有股東等比例稀釋所持公司股份。

　　1.乙的投資行為分析

　　據(jù)了解，乙是某知名大學(xué)C的副教授，獲得某境外知名大學(xué)的博士學(xué)位，科研成果豐碩，先后承擔(dān)了多項(xiàng)國(guó)家自然科學(xué)基金資助的科研項(xiàng)目和地方科技計(jì)劃項(xiàng)目。乙入股的科技成果就是實(shí)施這些科技項(xiàng)目取得的其中一項(xiàng)。乙是80后年輕學(xué)者，碩士生導(dǎo)師，他選擇這種方式轉(zhuǎn)化科技成果，有以下考慮：

　　(1)以科技成果作價(jià)投資程序繁瑣。通過(guò)學(xué)校有關(guān)部門辦理科技成果作價(jià)投資和兼職轉(zhuǎn)化科技成果的手續(xù)繁瑣，學(xué)校規(guī)定的程序復(fù)雜，條條框框太多，如果按照C大學(xué)的規(guī)定辦理科技成果作價(jià)投資，牽扯精力較多，要浪費(fèi)不少時(shí)間，而且還不一定辦得下來(lái)。

　　(2)顧慮重重。目前人們的觀念還不夠開(kāi)放，傳統(tǒng)觀念根深蒂固，支持科技人員參與科技成果轉(zhuǎn)化及兼職的意識(shí)還不強(qiáng)。乙對(duì)此仍存有顧慮，一旦讓院系知道他在B公司持有股權(quán)且兼職，會(huì)給人不務(wù)正業(yè)的印象，進(jìn)而影響他在院系里的發(fā)展。目前他畢竟還只是一名副教授，還得參評(píng)教授，不想因此而斷送自己在院系的大好前程。

　　(3)不希望給自己的精神壓力太大。以這種方式轉(zhuǎn)化科技成果，可進(jìn)可退，不會(huì)產(chǎn)生太大的壓力。如果按照C大學(xué)規(guī)定，由學(xué)校以科技成果作價(jià)投資，乙因獲得學(xué)校給予的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)在B公司持有股權(quán)并兼職，乙可能要承擔(dān)較大的壓力。這是因?yàn)椋x上學(xué)校是主角，乙是配角，但對(duì)學(xué)校而言，乙才是真正的主角。乙只有在成果轉(zhuǎn)化上取得成功，進(jìn)而帶動(dòng)科研上檔次，教學(xué)上水平，才會(huì)前程似錦，否則，一旦失敗，其事業(yè)發(fā)展可能大打折扣，畢竟寬容失敗還沒(méi)有真正落到實(shí)處。

　　(4)免于接受學(xué)校的監(jiān)管。如果按照C大學(xué)規(guī)定進(jìn)行科技成果作價(jià)投資并兼職，必須接受學(xué)校的監(jiān)管，包括向?qū)W校報(bào)告成果轉(zhuǎn)化情況和兼職情況，對(duì)兼職收入還需要在學(xué)校公示等。

　　總之，乙以這種方式轉(zhuǎn)化科技成果，成本低，幾乎沒(méi)有機(jī)會(huì)成本，也不存在任何風(fēng)險(xiǎn)。

　　2.甲的行為選擇分析

　　從給出的信息來(lái)看，B公司是一家創(chuàng)業(yè)型小微企業(yè)，甲、丙均是創(chuàng)業(yè)者，以這種方式吸收乙為股東以及乙完成的職務(wù)科技成果為B公司的無(wú)形資產(chǎn)，也是有利的。

　　(1)風(fēng)險(xiǎn)低。乙及乙的科技成果對(duì)B公司的發(fā)展有沒(méi)有作用，有多大的作用，是不確定的。采取這種方式試一試，不必付出什么代價(jià)，也不存在什么壓力，一旦成功，可以深化合作。如果不成功，也不會(huì)損失什么。

　　(2)程序簡(jiǎn)單。這樣的合作，可免去對(duì)科技成果評(píng)估作價(jià)、辦理工商登記手續(xù)等，因而節(jié)省了大量的時(shí)間，也不會(huì)牽扯太多的精力。

　　(3)帶來(lái)了豐富資源。乙的加入，為B公司如虎添翼，不僅帶來(lái)了先進(jìn)的成果，也帶來(lái)了智力、資源和人才。B公司可以不付出任何代價(jià)實(shí)施乙完成的先進(jìn)技術(shù)成果，乙還可為B公司的發(fā)展出力，B公司還可無(wú)償利用由B所掌握的學(xué)校資源，包括乙的研究生資源、科研儀器設(shè)施、圖書資料等。

　　正因?yàn)檫@樣，甲乙丙三方一拍即合，簽訂了合作協(xié)議。

　　3.問(wèn)題分析

　　從上面分析的情況來(lái)看，甲乙丙按照意思自治的原則簽訂的合作協(xié)議是無(wú)可挑剔的，符合各自的最優(yōu)選擇。但是，這種做法存在以下幾個(gè)方面的問(wèn)題：

　　(1)存在法律風(fēng)險(xiǎn)。科技成果轉(zhuǎn)化應(yīng)是科技成果所有人、科技成果完成人、科技成果轉(zhuǎn)化人等各參與方合作共贏的，一般不存在一方以犧牲他人的利益而獲益，不會(huì)侵占他人的權(quán)利，一旦存在一方的利益受到侵犯，或侵占了他人的利益，就會(huì)存在風(fēng)險(xiǎn)。而在本案例中，C大學(xué)作為科技成果所有人，其利益沒(méi)有得到保障，存在國(guó)有無(wú)形資產(chǎn)流失的問(wèn)題。

　　(2)存在僥幸心理。甲乙丙三方均存在投機(jī)心理，各有各的算盤，并沒(méi)有真正擰成一股繩，一旦遇到挫折或問(wèn)題，很容易分道揚(yáng)鑣。

　　(3)乙投入的科技成果的價(jià)值沒(méi)有充分體現(xiàn)出來(lái)。乙的成果是完成國(guó)家科技計(jì)劃項(xiàng)目而取得的，是長(zhǎng)期積累和不斷研發(fā)創(chuàng)新的結(jié)果。對(duì)該成果進(jìn)行適當(dāng)?shù)牟邉潱粌H可以融通資金，包括引進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資等，也可以申請(qǐng)政府資助，還可以作為其產(chǎn)品或服務(wù)的宣傳亮點(diǎn)。

　　科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目背后的故事，是大有文章可做的。但是現(xiàn)在的做法，該成果好像是“私生子”，其出生名門的輝煌過(guò)去難以見(jiàn)到陽(yáng)光。因與該成果的過(guò)去輝煌的歷史割裂開(kāi)來(lái)了，其宣傳的亮點(diǎn)，產(chǎn)品或服務(wù)的賣點(diǎn)就可能被埋沒(méi)了。

　　同時(shí)，在B公司的資產(chǎn)負(fù)債表中，該成果的價(jià)值也沒(méi)有體現(xiàn)出來(lái)，不能作為B公司的無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行攤銷。

　　(4)產(chǎn)權(quán)不清。甲以20%的股權(quán)購(gòu)買乙的成果，按理該成果歸甲所有，卻歸B公司所有。乙以職務(wù)科技成果向甲購(gòu)買股權(quán)，股權(quán)卻沒(méi)歸到自己的名下，仍由甲代持。這就存在“公”“私”不分，進(jìn)而產(chǎn)生產(chǎn)權(quán)不明晰、權(quán)責(zé)不明確的問(wèn)題。這是創(chuàng)業(yè)階段創(chuàng)業(yè)公司的通病，但創(chuàng)業(yè)公司的基礎(chǔ)架構(gòu)不牢固，可能為將來(lái)的發(fā)展埋下隱患，不利于引進(jìn)新的投資者。

　　4.合法合規(guī)的做法

　　合法合規(guī)的做法應(yīng)是按照《公司法》和《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》等法律規(guī)定，通過(guò)C大學(xué)以該成果作價(jià)20萬(wàn)元投資到B公司，大學(xué)從其所得的股權(quán)中給予乙股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)而成為B公司的股東，并同意乙在B公司中兼職。這樣做的好處有：

　　(1)乙取得B公司的股權(quán)和在B公司兼職均是組織行為，而非個(gè)人行為。納入組織行為，則成為乙工作的一部分，乙取得的股權(quán)分紅、轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的收入，以及因兼職取得的收入，均是其合法收入。

　　(2)科技成果是B公司的合法資產(chǎn)。通過(guò)作價(jià)入股，該成果成為B公司的合法財(cái)產(chǎn)。為計(jì)算方便，假定該成果作價(jià)20萬(wàn)元入股B公司，則B公司的總股本變成120萬(wàn)元，其中甲持股75%，大學(xué)持股16.7%，丙持股8.3%。按照大學(xué)的規(guī)定，乙可獲得60%的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，實(shí)施股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)以后，乙持股10%，大學(xué)持股6.7%。

　　在本案例的實(shí)際操作中，乙完成的職務(wù)科技成果仍是技術(shù)秘密，沒(méi)有申請(qǐng)專利、辦理軟件著作權(quán)登記等，即還沒(méi)取得“有證”知識(shí)產(chǎn)權(quán)。在這種情況下，可采取以下兩種方案：

　　一是根據(jù)《公司法》《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權(quán)激勵(lì)和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》(財(cái)稅[2016]101號(hào))等規(guī)定，應(yīng)先將該成果申請(qǐng)專利、辦理軟件著作權(quán)登記等，在取得相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)證書后再進(jìn)行作價(jià)投資。因該成果的作價(jià)金額小，持股比例小，為簡(jiǎn)化監(jiān)管，C大學(xué)可以授權(quán)乙以該成果作價(jià)投資，在取得收益后按照約定的金額返還給C大學(xué)。

　　二是將該成果轉(zhuǎn)讓給B公司(即技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓，實(shí)質(zhì)上是將該技術(shù)秘密以獨(dú)占許可方式許可B公司使用)。為支持B公司的發(fā)展，可以約定在B公司實(shí)施該成果取得收益時(shí)，優(yōu)先支付C大學(xué)許可使用費(fèi)。

　　如果B公司轉(zhuǎn)化該成果不成功，則應(yīng)將該成果及其知識(shí)產(chǎn)權(quán)返還給C大學(xué)，因?yàn)椴⒉皇敲恳豁?xiàng)科技成果都能轉(zhuǎn)化成功的。

　　(3)甲乙丙形成緊密的合作關(guān)系?？萍汲晒D(zhuǎn)化會(huì)遭遇許多溝溝坎坎，在困難面前，合作各方齊心協(xié)力，精誠(chéng)合作，才能戰(zhàn)勝困難，并跨過(guò)各種各樣的溝溝坎坎，才有可能達(dá)到預(yù)期的轉(zhuǎn)化目標(biāo)。如果一遇到困難，不是前行，而是選擇退縮，則該成果的轉(zhuǎn)化必定是半途而廢。

　　要形成緊密的合作，必須做到：一是前期溝通充分，理念一致，對(duì)可能出現(xiàn)的問(wèn)題或困難都盡可能地考慮周全了;二是沒(méi)有退路，必須背水一戰(zhàn)。如果有退路，一遇到困難往往會(huì)選擇退卻。依法依規(guī)辦理科技成果作價(jià)投資，并自覺(jué)接受C大學(xué)的監(jiān)管，一般是前期溝通充分，且不會(huì)輕易地選擇退卻。

　　(4)可充分利用大學(xué)的資源。B公司和乙是根據(jù)C大學(xué)規(guī)定合作轉(zhuǎn)化乙完成的職務(wù)成果，因而可以堂而皇之地利用C大學(xué)的科研條件、圖書文獻(xiàn)等資源。而這些資源有助于該成果的轉(zhuǎn)化。

　　案例3

　　D大學(xué)擬以一項(xiàng)科技成果作價(jià)200萬(wàn)元，占20%的股權(quán)，E企業(yè)擬投資800萬(wàn)元，占80%的股權(quán)，共同組建一家注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元的F公司。根據(jù)D大學(xué)的有關(guān)規(guī)定，該成果的完成人李四可獲得科技成果股權(quán)的90%，即180萬(wàn)元，占F公司的18%，D大學(xué)保留20萬(wàn)元，占F公司的2%。該科技成果沒(méi)有申請(qǐng)專利，仍是一項(xiàng)技術(shù)秘密成果。在辦理公司注冊(cè)程序時(shí)，D大學(xué)委托一資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估并出具評(píng)估報(bào)告，但因是技術(shù)秘密，該資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)表示無(wú)法出具評(píng)估報(bào)告，要求D大學(xué)就該成果申請(qǐng)專利，在取得專利申請(qǐng)?zhí)栆院缶涂梢猿鼍咴u(píng)估報(bào)告。對(duì)于將該成果作價(jià)出資的90%獎(jiǎng)勵(lì)給李四，該評(píng)估機(jī)構(gòu)建議，以D大學(xué)和李四的名義申請(qǐng)專利，且明確李四占該專利權(quán)90%的權(quán)益。

　　案例3還只是預(yù)案，但大體與案例2差不多，所不同的是將按照國(guó)家法律法規(guī)和D大學(xué)的成果轉(zhuǎn)化制度辦理作價(jià)投資。而在辦理作價(jià)投資時(shí)遇到了不少問(wèn)題，包括：一是該成果仍是技術(shù)秘密，沒(méi)有申請(qǐng)專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，因而還不能直接辦理作價(jià)投資;二是在對(duì)科研人員獎(jiǎng)勵(lì)以后，D大學(xué)占F公司的股權(quán)比例只有2%，對(duì)這部分股權(quán)如何監(jiān)管或如何處分?三是對(duì)于評(píng)估機(jī)構(gòu)的建議，是否可行?等等。

　　對(duì)于前兩個(gè)問(wèn)題，案例2已經(jīng)作了回答。對(duì)于評(píng)估機(jī)構(gòu)的建議，筆者不敢茍同。筆者認(rèn)為，還是先按照《公司法》規(guī)定，以該成果作價(jià)投資，再按照《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定，從該成果作價(jià)投資形成的股權(quán)中提取90%獎(jiǎng)勵(lì)李四。

　　* * *

　　通過(guò)對(duì)案例1、2的解析(因案例3仍是預(yù)案，并不是實(shí)際操作例)，歸納起來(lái)，有以下四點(diǎn)思考：

　　1.共性特點(diǎn)

　　上述案例有以下共性特點(diǎn)：

　　一是轉(zhuǎn)化方式名義上不是科技成果作價(jià)投資，實(shí)際上都是以科技成果作價(jià)投資;二是科技成果完成人都是被投資企業(yè)的股東，并兼任高級(jí)職務(wù)等多重角色，因而是科技成果轉(zhuǎn)化的直接參與人;三是大學(xué)是科技成果所有人，但大學(xué)均沒(méi)有直接介入成果轉(zhuǎn)化;四是企業(yè)直接參與科技成果轉(zhuǎn)化，不過(guò)各個(gè)案例的參與度和轉(zhuǎn)化能力差異較大。

　　2.共性問(wèn)題

　　上述案例存在以下共性問(wèn)題：

　　一是投資各方?jīng)]有完全依照《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》等法律法規(guī)和相關(guān)政策規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)，因而隱藏著不少問(wèn)題和法律風(fēng)險(xiǎn)，表面上看走了捷徑，實(shí)質(zhì)上會(huì)走不少?gòu)澛?二是對(duì)國(guó)資均存有恐懼心理，民營(yíng)投資者怕與國(guó)資沾邊，擔(dān)心國(guó)資的嚴(yán)監(jiān)管會(huì)給企業(yè)經(jīng)營(yíng)帶來(lái)較大的不確定性;三是合作各方在合作前溝通不夠充分，沒(méi)有把科技成果轉(zhuǎn)化過(guò)程中可能出現(xiàn)的問(wèn)題、障礙等想清楚、想明白，對(duì)科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)律認(rèn)識(shí)不清，因而潛藏著不少危機(jī)。

　　3.原因分析

　　上述問(wèn)題只是表象，背后有深刻的原因，主要有：

　　一是對(duì)科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)律認(rèn)識(shí)不夠，上述案例都沒(méi)有完全遵循科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)律;二是對(duì)《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》及其配套政策不熟悉，因此在實(shí)操中適用法律法規(guī)存在失當(dāng);三是大學(xué)的科技成果轉(zhuǎn)化制度和操作流程還不夠優(yōu)化，仍存在較大的完善空間，導(dǎo)致大學(xué)的科研人員不走“正道”，而去打擦邊球;四是大學(xué)鼓勵(lì)科技成果轉(zhuǎn)化的環(huán)境和氛圍還不夠好，讓科研人員存有顧慮;五是企業(yè)的主體地位還不到位，包括投入科技成果轉(zhuǎn)化的意識(shí)不強(qiáng)，轉(zhuǎn)化成果的能力不強(qiáng)、動(dòng)力不足等。

　　4.四點(diǎn)建議

　　針對(duì)上述問(wèn)題及其原因分析，筆者提出以下建議：

　　一是增強(qiáng)對(duì)科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)律的認(rèn)識(shí)?？萍汲晒D(zhuǎn)化前承科學(xué)研究和技術(shù)開(kāi)發(fā)，轉(zhuǎn)化的最終目標(biāo)是發(fā)展新產(chǎn)業(yè)，大學(xué)要擺正科技成果轉(zhuǎn)化的位置，要樹立成果轉(zhuǎn)化與科學(xué)研究、人才培養(yǎng)、教書育人是互相促進(jìn)、彼此成就的觀念，要將彼此放在同等重要的位置。消除科研人員實(shí)施科技成果轉(zhuǎn)化、進(jìn)行兼職兼薪的顧慮，可大膽放手地讓科研人員，特別是年輕科研人員，進(jìn)行科技成果轉(zhuǎn)化和兼職兼薪。

　　二是進(jìn)一步樹立企業(yè)是科技成果轉(zhuǎn)化主體的觀念?？萍汲晒D(zhuǎn)化應(yīng)由企業(yè)唱主角，高校院所、科研人員應(yīng)當(dāng)做好配角。高校院所或科研人員不小心做了主角，十之八九不會(huì)成功。高校院所、科研人員必須擺正自己的位置，防止角色錯(cuò)位。而企業(yè)能否成為科技成果轉(zhuǎn)化的主體，也取決于企業(yè)實(shí)施科技成果轉(zhuǎn)化的能力是否強(qiáng)、動(dòng)力是否足、技術(shù)距離是否過(guò)大等。

　　三是高校院所應(yīng)不斷優(yōu)化科技成果轉(zhuǎn)化流程、完善科技成果轉(zhuǎn)化制度。目前不少高校院所的科技成果轉(zhuǎn)化流程是從有利于監(jiān)管的角度設(shè)計(jì)的，因而設(shè)置了不少不必要的門檻，前置條件較多，因而條條框框多，程序復(fù)雜，各個(gè)部門各自為政，走完全部流程相當(dāng)辛苦。例如，有的大學(xué)規(guī)定，專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)每件不得低于10萬(wàn)元，從申請(qǐng)專利的驅(qū)動(dòng)因素可知，許多專利是不值錢的;以科技成果作價(jià)投資的，作價(jià)金額不得低于1000萬(wàn)元，這就導(dǎo)致估值1000萬(wàn)元以下的科技成果無(wú)法進(jìn)行作價(jià)投資;以科技成果作價(jià)投資企業(yè)增資擴(kuò)股時(shí)，科技成果所占股權(quán)比例不允許被稀釋，這相當(dāng)于霸王條款;等等。這些規(guī)定都是從自我角度出發(fā)炮制出來(lái)的，不符合科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)律，完全沒(méi)有考慮科技成果、科研人員和企業(yè)的實(shí)際。凡不符合這些條件的成果，都只能另尋他徑。案例1、2的做法都是這種畸形轉(zhuǎn)化制度的產(chǎn)物。建議高校院所從有利于科技成果轉(zhuǎn)化，有利于科研人員實(shí)施科技成果轉(zhuǎn)化，有利于企業(yè)獲取科技成果的角度設(shè)計(jì)科技成果轉(zhuǎn)化制度與流程，以及科研人員兼職、離崗創(chuàng)業(yè)的政策。

　　四是加強(qiáng)產(chǎn)學(xué)研結(jié)合。有人認(rèn)為，科技成果轉(zhuǎn)化就是產(chǎn)學(xué)研結(jié)合，產(chǎn)學(xué)研結(jié)合就是科技成果轉(zhuǎn)化。這是有一定道理的。從科學(xué)研究到技術(shù)開(kāi)發(fā)，再到商品化，再到產(chǎn)業(yè)化，在這一鏈條中，從技術(shù)開(kāi)發(fā)到商品化，必須解決好顧客不確定的問(wèn)題，從商品化到產(chǎn)業(yè)化必須解決市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不確定的問(wèn)題，科學(xué)研究、技術(shù)開(kāi)發(fā)以高校院所為主，著重解決技術(shù)不確定的問(wèn)題，這其間，企業(yè)必須參與，擔(dān)當(dāng)配角，確保研發(fā)以應(yīng)用為導(dǎo)向，或以需求為牽引，或以解決問(wèn)題為目標(biāo)。到了商品化、產(chǎn)業(yè)化階段，就必須以企業(yè)為主，高校院所擔(dān)當(dāng)配角，解決商品化、產(chǎn)業(yè)化中的技術(shù)問(wèn)題。從以高校院所為主到以企業(yè)為主，其間是不能割裂的。因此，要讓企業(yè)提前介入高校院所的科研，讓科研人員參與企業(yè)的產(chǎn)品開(kāi)發(fā)、工藝開(kāi)發(fā)等，縮短彼此間的技術(shù)距離。也就是說(shuō)，高校院所與企業(yè)之間可交叉任職，彼此兼職，這就更有利于科技成果轉(zhuǎn)化。

　　【關(guān)于作者】

　　吳壽仁，現(xiàn)任上海市計(jì)劃生育科學(xué)研究所黨委副書記、紀(jì)委書記，曾任上海市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)體制改革與法規(guī)處處長(zhǎng)，上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化服務(wù)中心主任，《科技成果轉(zhuǎn)化疑解》《科技成果轉(zhuǎn)化操作實(shí)務(wù)》等書的作者。