文/吳壽仁（上海市計劃生育科學研究所）

       眾所周知，新修訂的《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》將科技成果的處置權(quán)、收益權(quán)和使用權(quán)下放到科技成果持有人，即國家設立的科學技術(shù)研究開發(fā)機構(gòu)和高等學校（以下簡稱“高校院所”）有權(quán)處置所持有的科技成果。該法第十六條規(guī)定了六種轉(zhuǎn)化方式，第十七條規(guī)定了三種處置方式。那么，科技成果轉(zhuǎn)化、科技成果處置的內(nèi)涵分別是什么？兩者有何聯(lián)系與區(qū)別？處置的前提是擁有科技成果權(quán)利，而科技成果的權(quán)利又是怎么確定的呢？
       弄清楚上述幾個問題，有助于深刻理解并貫徹落實《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》，處理好《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》與《專利法》《合同法》等法律之間的關(guān)系，運用好相關(guān)財稅扶持政策，進而更好地實施科技成果轉(zhuǎn)化。以下就上述幾個問題一一進行分析。
一、如何確定科技成果的權(quán)利歸屬？
       科技成果處置與轉(zhuǎn)化的前提是享有科技成果的所有權(quán)或處置權(quán)。那么，在什么情況下科技成果歸單位？在什么情況下科技成果歸個人？
       （一）職務科技成果歸單位
       《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條第一款規(guī)定，職務科技成果，是指執(zhí)行研究開發(fā)機構(gòu)、高等院校和企業(yè)等單位的工作任務，或者主要是利用上述單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的科技成果。“執(zhí)行研究開發(fā)機構(gòu)、高等院校和企業(yè)等單位的工作任務”是指科技人員履行崗位職責、接受單位指派的任務?？萍既藛T利用業(yè)余時間從事研究開發(fā)活動，與“執(zhí)行單位的工作任務”之間不能嚴格區(qū)分開來的，可能被認定為履職行為，所取得的研究成果可能被認定為職務科技成果?！秾＠ā贰都呻娐凡紙D設計條例》《植物新品種條例》和《計算機軟件保護條例》都對職務科技成果的歸屬作出了規(guī)定。
       科學研究與技術(shù)開發(fā)往往有“有心栽花花不開、無心插柳柳成蔭”的現(xiàn)象。高校院所一般是由科研人員根據(jù)自己的特長、興趣或者社會需求，提出課題，申請國家和地方科研立項，或者向本單位申請立項，單位擇優(yōu)予以支持。盡管所取得的成果是職務科技成果，但科研人員是處置、轉(zhuǎn)化科技成果的實際控制人。企業(yè)為鼓勵科技人員利用業(yè)余時間從事自己感興趣的研發(fā)，創(chuàng)造條件、提供資助、組建團隊、設置部門，達到一定條件的還鼓勵其在職創(chuàng)辦企業(yè)，共同實現(xiàn)科研成果的轉(zhuǎn)化，達到合作共贏的目標。
       （二）約定優(yōu)先原則
       為遵循《合同法》規(guī)定的意思自治原則，事先對科技成果的歸屬有約定的，依照約定。在下列兩種情形下，可約定科技成果歸科技人員所有。
       1. 就利用單位物質(zhì)技術(shù)條件作出約定。《專利法》第六條第三款規(guī)定，利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。根據(jù)這一規(guī)定，在特定的情況下，如不是執(zhí)行本單位的工作任務，只是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的科技成果，從有利于科技成果轉(zhuǎn)化的角度，高校院所可以將科技成果認定為非職務成果，授權(quán)科技人員申請專利，并由科技人員實施該成果的轉(zhuǎn)化。該科技成果得到轉(zhuǎn)化，并取得收益的，科技人員應向單位返還“利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”的費用?？萍既藛T應支付的費用額度應當事先在協(xié)議中作出明確的約定。
       例如，某研究所在引進某科技人員張三（為敘述方便，就稱他為張三）時，張三就在進行某種藥物的研發(fā)。該單位通過內(nèi)部立項的方式資助了5萬元，支持張三繼續(xù)對該藥物進行研發(fā)。研發(fā)成果出來以后，擬申請國外專利，但碰到以下幾個問題：一是必須聘請國外律師撰寫專利申請書，涉及費用較高，按規(guī)定必須走政府采購程序，但按照當前的政府采購流程很難聘請最優(yōu)秀的國外專利律師撰寫專利申請書；二是該專利很有可能被國外知名藥企訴為無效，將可能涉及國際知識產(chǎn)權(quán)官司，有可能需要聘請國外專利律師應訴，涉及費用也比較高；三是因?qū)＠暾堎M用比較高，能否達到預期目標有很大的不確定性，而且即使申請成功，預期收益也會比較漫長。單位因此多次組織專家論證會，傾向性的意見是慎重申請專利。但張三堅持自己的看法，堅持要求申請專利。經(jīng)過前后近一年的反復醞釀，該單位決定依據(jù)《專利法》和國家相關(guān)法律法規(guī)，與張三約定，授權(quán)張三以自己的名義申請國外專利，如果該專利技術(shù)獲得授權(quán)并實現(xiàn)轉(zhuǎn)化、取得收益的，將一次性補償單位100萬元，作為單位資助、使用科研條件設施的補償。而經(jīng)過核算，近年單位對該項目投入的資金，包括張三的工資收入分攤的費用，合計不到20萬元。這種做法，單位不承擔經(jīng)濟風險，又充分尊重張三的選擇，保護并充分發(fā)揮其積極性。
       2. 探索賦予科研人員科技成果所有權(quán)或長期使用權(quán)。中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于實行以增加知識價值為導向分配政策的若干意見》規(guī)定，對于接受企業(yè)、其他社會組織委托的橫向委托項目，允許項目承擔單位和科研人員通過合同約定知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)和轉(zhuǎn)化收益，探索賦予科研人員科技成果所有權(quán)或長期使用權(quán)。這一規(guī)定可以理解為：一是適用對象應當是高校院所及其科研人員；二是適用項目為橫向委托項目，不適用于高校院所承擔的縱向財政資助項目；三是事先在合同中作出約定，尊重合同當事人的意思自治。為什么可以這樣進行探索？這是因為根據(jù)《合同法》的規(guī)定，委托開發(fā)合同的當事人可以事先約定技術(shù)成果的歸屬，并可進一步約定技術(shù)成果歸科研人員。但為什么要作這樣約定？為什么要歸科研人員或賦予科技人員所有權(quán)或長期使用權(quán)？筆者認為，這是為了進一步發(fā)揮科研人員持續(xù)進行研究開發(fā)的積極性、主動性。
另外，科技人員兼職或離崗創(chuàng)業(yè)期間所取得的科技成果，是歸科技人員所有，還是歸所在單位所有，還是歸兼職單位或離崗創(chuàng)業(yè)期間的任職單位所有，應當事先作出約定，避免事后產(chǎn)生糾紛。
二、什么是科技成果處置權(quán)？科技成果處置方式有哪些？
       科技成果處置是指科技成果持有人對科技成果財產(chǎn)權(quán)利的處分，主要涉及科技成果財產(chǎn)權(quán)利是否轉(zhuǎn)移及如何轉(zhuǎn)移的問題?？萍汲晒幹脵?quán)是指科技成果持有人對科技成果財產(chǎn)權(quán)利進行處分的權(quán)利。過去，因國家設立的高校院所對所持有的科技成果只有非常有限的處分權(quán)，在處置科技成果時必須報有關(guān)政府部門審批。《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定的下放科技成果處置權(quán)，實質(zhì)上就是高校院所在處置科技成果財產(chǎn)權(quán)時，政府有關(guān)部門不再審批，包括各種形式的變相審批。
       科技成果的處置主要涉及兩方主體：一是科技成果持有人，即擁有該科技成果的權(quán)利人，包括高校院所、企業(yè)、其他組織和自然人等；二是科技成果的承受人，如受讓人、被許可人，主要指企業(yè)，也包括科技人員。與之相關(guān)的一方主體是科技成果完成人，它們享受署名、受表彰等精神權(quán)利和獲得獎勵和報酬的財產(chǎn)權(quán)利。
       科技成果處置的對象是科技成果的財產(chǎn)權(quán)利，主要包括兩大類：一類是專利權(quán)、軟件著作權(quán)、集成電路布圖設計權(quán)、植物新品種權(quán)等取得國家有關(guān)部門頒發(fā)的權(quán)利證明文件，以下統(tǒng)稱為“有證技術(shù)成果”；另一類是指科技成果權(quán)利人自行采取措施予以保護的技術(shù)秘密（也被稱為商業(yè)秘密），包括專有技術(shù)、傳統(tǒng)技藝、生物品種、管理方法等非專利技術(shù)成果，技術(shù)秘密權(quán)利人對技術(shù)秘密只擁有使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，以下統(tǒng)稱為“無證技術(shù)成果”。
       筆者結(jié)合實踐，認為科技成果處置有以下六種方式。
       （一）科技成果轉(zhuǎn)讓，即向他人轉(zhuǎn)讓科技成果
       科技成果轉(zhuǎn)讓與《合同法》規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓有所不同：一是標的不同，科技成果轉(zhuǎn)讓的標的是科技成果，包括有證技術(shù)成果、無證技術(shù)成果及其組合。《合同法》規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標的一般側(cè)重于有證技術(shù)、無證技術(shù)等，也包括專利申請權(quán)。二是轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵不同?？萍汲晒霓D(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓科技成果的所有權(quán)，即有證技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓，而《合同法》規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓還包括專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實施許可和技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓。盡管如此，科技成果的轉(zhuǎn)讓對應于《合同法》的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，仍然適用《合同法》的規(guī)定。
       從科技成果持有人與科技成果的受讓人是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，兩者的成交應當細分為以下5種情形。
       1. 兩者之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系?？萍汲晒D(zhuǎn)讓是按照獨立交易的原則進行的，雙方可以采取協(xié)議定價、在技術(shù)市場掛牌交易或者拍賣等方式確定成交價格，并辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
       2. 兩者之間存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系，則兩者之間的科技成果轉(zhuǎn)讓屬于關(guān)聯(lián)交易。為提高交易效率，一般采取協(xié)議定價方式確定交易價格。如果要求雙方按照獨立交易原則進行交易的話，應當采取在技術(shù)市場掛牌交易或拍賣等方式確定成交價格。
       3. 兩者之間存在100%的利益關(guān)聯(lián)關(guān)系，即科技成果的受讓人是科技成果持有人的全資子公司，或者科技成果持有人是科技成果受讓人的全資子公司，可以采取無償劃轉(zhuǎn)（撥）的方式，將科技成果劃轉(zhuǎn)至科技成果承受人。
       4. 科技成果受讓人是科技成果完成人。這種情形有兩種做法：
       一是按照獨立交易的原則進行，職務科技成果完成人享有同等條件下優(yōu)先受讓權(quán)。《合同法》第三百二十六條規(guī)定，法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務技術(shù)成果時，職務技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。這一規(guī)定可以理解為，職務技術(shù)成果完成人可以受讓職務技術(shù)成果，而且享有同等優(yōu)先的權(quán)利。為保障科技人員能夠享受優(yōu)先受讓權(quán)，《廣東省促進科技成果轉(zhuǎn)化條例》第十一條第二款規(guī)定，高等院校、科學技術(shù)研究開發(fā)機構(gòu)擬轉(zhuǎn)讓或者放棄持有的科技成果的，應當提前一個月書面通知成果研發(fā)團隊或者完成人，成果研發(fā)團隊或者完成人在同等條件下享有優(yōu)先受讓權(quán)。其中，“提前一個月書面通知”是高校院所轉(zhuǎn)讓科技成果時必須履行的法定程序。
       二是約定轉(zhuǎn)讓方式。在實踐中，對于一些價值不太高、單位不值得花較大力氣推動轉(zhuǎn)化的科技成果，高校院所可采取以下靈活的做法，即與科技人員約定，將科技成果轉(zhuǎn)讓給科技人員，但暫不支付轉(zhuǎn)讓費用，在科技成果實現(xiàn)轉(zhuǎn)化并取得收益以后支付轉(zhuǎn)讓費用。這種附條件的支付條款，降低了科技人員受讓科技成果的門檻，激發(fā)了科技人員通過離崗或兼職創(chuàng)辦企業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化的積極性。
       5. 科技成果受讓人與該科技成果完成人存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系。雖然科技成果受讓人與科技成果持有人不存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系，但與科技成果完成人存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系的，如受讓人是由科技人員在職或離崗創(chuàng)業(yè)投資創(chuàng)辦的企業(yè)，或者科技人員在該單位兼職等，為避免利益輸送而產(chǎn)生道德風險或者廉政風險，一些高校院所（如復旦大學）規(guī)定，科技成果完成人在提出科技成果轉(zhuǎn)化申請時必須主動聲明是否存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系。存在利益關(guān)聯(lián)關(guān)系的，就不能采取協(xié)議定價方式確定交易價格，必須引入第三方，采取評估定價或者在技術(shù)交易市場掛牌交易或者拍賣等方式確定交易價格。
       為什么科技成果受讓人要采用科技成果轉(zhuǎn)讓方式受讓科技成果呢？主要原因是，受讓方很看重科技成果的知識產(chǎn)權(quán)，如申請高新技術(shù)企業(yè)認定、享受軟件企業(yè)及其他相關(guān)政策，或者在擬受讓的科技成果的基礎上進行后續(xù)的研究開發(fā)，以增強自身的科技創(chuàng)新能力。
       （二）許可使用，即許可他人使用科技成果
       許可他人使用科技成果是指科技成果持有人或其授權(quán)人許可他人在一定期限、一定地域或行業(yè)領(lǐng)域、以一定方式使用其所擁有的科技成果，并向他人收取使用費用。例如，據(jù)報道，復旦大學生命科學學院教授楊青團隊研制10多年的新藥成果IDO抑制劑專利權(quán)，將其除中國大陸、港澳臺地區(qū)以外的全球獨家臨床開發(fā)和市場銷售權(quán)利授予美國藥企HUYA。雙方協(xié)議約定采用“里程碑式轉(zhuǎn)讓方式”，即HUYA公司向復旦大學支付一定額度的首付款，在IDO抑制劑在國外臨床試驗結(jié)果取得優(yōu)質(zhì)效果且年銷售額達到不同的目標后，HUYA公司向復旦大學支付相應款項，累計不超過6500萬美元。
       1. 許可使用方式。一般來說，許可使用有以下5種方式：
       （1）獨占實施許可。即將科技成果的實施許可權(quán)授予一家機構(gòu)，排除科技成果持有人實施該成果的權(quán)力。獨占實施許可費與許可使用的地域、行業(yè)領(lǐng)域有關(guān)。例如，前述的IDO抑制劑專利技術(shù)成果案例中，HUYA獲得了除中國大陸、港澳臺地區(qū)以外的獨占實施許可權(quán)。
       （2）排他許可。即除科技成果持有人保留對該成果的使用權(quán)外，僅授予被許可人使用該科技成果。但這種情況應當避免科技成果持有人與被許可人之間的惡性競爭，保護雙方的合法權(quán)益。
       （3）普通許可，往往是在某一地域或行業(yè)領(lǐng)域獨家許可，即在該地區(qū)或地域范圍內(nèi)授權(quán)一家機構(gòu)使用科技成果。因一般的普通許可會導致被許可人之間的惡性競爭，而不加限制的普通許可較少使用。
       （4）分許可，即科技成果持有人許可被許可人在允許使用的期限、地域內(nèi)以其自己的名義許可第三人以一定的方式使用該科技成果。
       （5）交叉許可，即科技成果持有人許可他人使用其科技成果，同時他人也許可該科技成果持有人使用他人擁有的其他科技成果。
       2. 許可使用標的。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，許可使用是一種特殊的轉(zhuǎn)讓，即使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，或者租用科技成果，不涉及科技成果的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的轉(zhuǎn)移。因科技成果有有證技術(shù)成果與無證技術(shù)成果之分，許可使用的標的分以下3種情形：
       （1）有證技術(shù)成果的許可使用，即對應于《合同法》規(guī)定的專利實施許可，是指不變更有證技術(shù)成果的權(quán)利人，被許可人按照約定的期限、范圍和使用方式使用該技術(shù)成果。一般來說，被許可人對擁有科技成果的所有權(quán)并不強烈，或者不會對許可使用的科技成果進行后續(xù)的研究開發(fā)，才會采用許可使用方式。
       （2）無證技術(shù)成果的許可使用，即對應于《合同法》規(guī)定的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓。對于無證技術(shù)成果，因?qū)υ摮晒粨碛兴袡?quán)，只能采用許可使用方式。
       （3）有證技術(shù)成果與無證技術(shù)成果組合的許可使用。即一項科技成果包含有證技術(shù)成果與無證技術(shù)成果，一并許可被許可人使用。實踐中，這種情形比較多，即專利實施許可與技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓一并進行。
       3. 許可使用費的影響因素。一般來說，科技成果的許可使用費比科技成果轉(zhuǎn)讓費更低，與預期收益有關(guān)。而預期收益與下列因素有關(guān)：
       （1）科技成果的權(quán)利構(gòu)成。一項科技成果采用了專利、軟件著作權(quán)、技術(shù)秘密等多種知識產(chǎn)權(quán)保護方式，且一并許可被許可人使用，其許可使用費應當比純粹的專利、軟件著作權(quán)或技術(shù)秘密許可使用費更高。
       （2）許可使用方式。一般來說，在其他條件同等的情況下，獨占許可的使用費比排他許可更高，而排他許可使用費比普通許可更高。
       （3）許可使用期限。一般來說，許可使用期越長則許可使用費越高。
       （4）許可使用范圍，包括許可使用的區(qū)域與行業(yè)領(lǐng)域越廣則許可使用費越高。
       因此，采用許可使用方式的，應根據(jù)許可使用的標的及其使用期限、使用地域或行業(yè)領(lǐng)域、使用方式等，確定預期收益，進而確定許可使用費。
       科技成果轉(zhuǎn)讓、實施許可是科技成果處置的主要方式，也是技術(shù)轉(zhuǎn)移的主要實現(xiàn)方式。
       （三）以科技成果作價投資，另文專門闡述，在此不再贅述
       （四）授予科技人員使用科技成果，即單位與科技人員簽訂協(xié)議授權(quán)科技人員使用科技成果
       《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第十九條規(guī)定，國家設立的研究開發(fā)機構(gòu)、高等院校所取得的職務科技成果，完成人和參加人在不變更職務科技成果權(quán)屬的前提下，可以根據(jù)與本單位的協(xié)議進行該項科技成果的轉(zhuǎn)化，并享有協(xié)議規(guī)定的權(quán)益。根據(jù)該規(guī)定，高校院所可以通過簽訂協(xié)議的方式授權(quán)職務科技成果的完成人和參加人轉(zhuǎn)化該科技成果，并在協(xié)議中明確各自的權(quán)利義務。科技人員取得科技成果使用權(quán)，就取得了科技成果轉(zhuǎn)化的主導權(quán)。
       （五）放棄科技成果
       持有科技成果是有成本的，如果認為科技成果的價值不大，甚至抵不上持有它所需支付的成本，單位可以不繳納專利年費而放棄專利權(quán)，也可以對技術(shù)秘密不再采取保密措施而使之公開。這些都是放棄科技成果的具體做法。但是，一項科技成果是否有價值，有多大的價值，不同的人有不同的看法。為尊重職務科技成果完成人的創(chuàng)造性勞動，《廣東省促進科技成果轉(zhuǎn)化條例》第十一條第二款規(guī)定，單位放棄持有的科技成果的，應當提前一個月書面通知成果研發(fā)團隊或者完成人。
       （六）質(zhì)押，即將科技成果的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押給他人
       《擔保法》第七十五條第（三）項規(guī)定，依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)可以質(zhì)押。這一規(guī)定表明，科技成果可以依法轉(zhuǎn)讓、許可使用、作價投資，科技成果權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)可以依法質(zhì)押。質(zhì)押也是一種處置方式，體現(xiàn)了科技成果的經(jīng)濟價值，只是沒有實現(xiàn)其價值。因此，質(zhì)押只是科技成果的一種處置方式。
       從上述規(guī)定可知，專利權(quán)、軟件著作權(quán)、集成電路布圖設計權(quán)、植物新品種權(quán)等有證技術(shù)成果可以依法質(zhì)押，質(zhì)押時應按照《擔保法》的規(guī)定向頒發(fā)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利證書的部門辦理質(zhì)押登記。
       技術(shù)秘密可以依法轉(zhuǎn)讓，也有財產(chǎn)權(quán)，那技術(shù)秘密可以質(zhì)押嗎？筆者認為，技術(shù)秘密不可以質(zhì)押。這是因為，技術(shù)秘密不存在對抗第三人的權(quán)利，也不能辦理質(zhì)押登記。
       稅收優(yōu)惠政策?？萍汲晒霓D(zhuǎn)讓、許可使用取得的收入，可以享受《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策?！敦斦?國家稅務總局關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號，以下簡稱“財稅116號文”）第二條規(guī)定，自2015年10月1日起，全國范圍內(nèi)的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓5年以上非獨占許可使用權(quán)取得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得，納入享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得范圍。這一規(guī)定的“技術(shù)轉(zhuǎn)讓”包括技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓和5年以上的技術(shù)實施許可，對許可使用作出了“5年以上”的限定。《財政部國家稅務總局關(guān)于居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓有關(guān)企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅[2010]111號，以下簡稱“財稅111號文”）規(guī)定了技術(shù)轉(zhuǎn)讓是指居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有技術(shù)的所有權(quán)或5年以上（含5年）全球獨占許可使用權(quán)的行為。結(jié)合兩個文件來看，技術(shù)轉(zhuǎn)讓包括技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓、5年以上（含5年）全球獨占許可使用權(quán)和5年以上非獨占許可使用權(quán)。如是許可使用的話，許可使用期應當是5年以上。
       財稅111號文和116號文還規(guī)定，本通知所稱技術(shù)，包括專利（含國防專利）、計算機軟件著作權(quán)、集成電路布圖設計專有權(quán)、植物新品種權(quán)、生物醫(yī)藥新品種，以及財政部和國家稅務總局確定的其他技術(shù)。其中，專利是指法律授予獨占權(quán)的發(fā)明、實用新型以及非簡單改變產(chǎn)品圖案和形狀的外觀設計。這一規(guī)定強調(diào)技術(shù)必須取得國家有關(guān)部門頒發(fā)的證書，即有證技術(shù)，排除了由高校院所和企業(yè)自行采取保密措施保護的技術(shù)秘密（商業(yè)秘密），即無證技術(shù)。也就是說，技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓收入不可以享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。
       財稅111號文規(guī)定，居民企業(yè)從直接或間接持有股權(quán)之和達到100%的關(guān)聯(lián)方取得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得，不享受技術(shù)轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。即對于公司與其全資子公司之間劃轉(zhuǎn)科技成果，或者轉(zhuǎn)讓科技成果，其技術(shù)轉(zhuǎn)讓收入不可享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的雙方進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓，仍然可以享受技術(shù)轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。
       財稅111號文和116號文對技術(shù)的規(guī)定是應當取得相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)證書的單項技術(shù)或其組合。這一點與《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》關(guān)于科技成果的定義不完全一致。后者是指科學技術(shù)研究開發(fā)活動所取得的有實用價值的成果，將其中的技術(shù)要點申請專利、軟件著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，而對其中不適宜申請知識產(chǎn)權(quán)保護的部分，主要采取保密措施加以保護。申請知識產(chǎn)權(quán)，只是為了更好地保護科技成果，是手段而不是目的。但上述稅收優(yōu)惠政策易導致高校院所和企業(yè)為了享受稅收優(yōu)惠政策而去申請知識產(chǎn)權(quán)，其可能后果是將手段變成了目的。這是要警惕的。
三、有哪些科技成果轉(zhuǎn)化方式？
       科技成果轉(zhuǎn)化是指科技成果價值的實現(xiàn)，主要涉及科技成果的經(jīng)濟價值如何實現(xiàn)的問題，往往涉及科技成果的處置。那么科技成果轉(zhuǎn)化方式又有哪些？
       科技成果轉(zhuǎn)化一般涉及三方主體：一是科技成果持有人；二是科技成果完成人；三是轉(zhuǎn)化科技成果的人，主要指科技成果持有人、科技成果承受人，有時科技成果完成人也是科技成果轉(zhuǎn)化人。在這三方主體中，科技成果轉(zhuǎn)化始終圍繞科技成果經(jīng)濟價值如何實現(xiàn)這一問題。筆者結(jié)合實踐，從三個角度對科技成果轉(zhuǎn)化方式進行分析。
       （一）由科技成果持有人實施科技成果轉(zhuǎn)化的情形
       科技成果持有人實施科技成果轉(zhuǎn)化，不涉及科技成果財產(chǎn)權(quán)的處置，主要以下5種方式：
       1. 自行實施轉(zhuǎn)化。由科技成果持有人自行投資實施科技成果轉(zhuǎn)化，取得的收益全部歸投資者自己所有，即科技成果持有人與轉(zhuǎn)化人合一，不涉及科技成果的處置。一般來說，這種方式只適合于企業(yè)，高校院所不宜采取這種方式。這是因為：一是與高校院所的職能定位不符；二是高校院所缺乏必要的市場拓展能力；三是高校院所用于投資科技成果轉(zhuǎn)化的財力很有限。在上世紀九十年代，高校院所在這方面的教訓不少。因科技成果持有人與科技成果轉(zhuǎn)化人為同一人，沒有充分整合社會資源，如果自身的能力不夠強大，很難有效地轉(zhuǎn)化科技成果，因此比較適合于有一定規(guī)模的企業(yè)，或者處于創(chuàng)業(yè)階段的小微企業(yè)。
       2. 合作實施轉(zhuǎn)化，即以科技成果作為合作條件，與他人共同實施轉(zhuǎn)化。這種方式是合作各方取長補短、優(yōu)勢互補，也不涉及科技成果權(quán)的處置。在科技成果轉(zhuǎn)化中，科技成果持有人參與其中，也是科技成果轉(zhuǎn)化人。除科技成果持有人外，作為合作伙伴的他人也是科技成果轉(zhuǎn)化人。這種方式能否成功的關(guān)鍵在于，合作各方在資源、能力上具有較強的互補性，且在科技成果轉(zhuǎn)化中均能發(fā)揮不可替代的作用。
       這種方式一般有以下兩種情形：一是高校院所與企業(yè)之間進行合作，即產(chǎn)學研合作。具體做法可以是高校與企業(yè)之間合作、科研院所與企業(yè)之間合作，或者高校、科研院所與企業(yè)三者之間的合作，高校院所和企業(yè)各自發(fā)揮各自的優(yōu)勢，共同實施科技成果轉(zhuǎn)化。二是企業(yè)之間進行合作，包括分處價值鏈或產(chǎn)業(yè)鏈或創(chuàng)新鏈上下游之間的企業(yè)發(fā)揮各自的優(yōu)勢所進行的合作。
       3. 技術(shù)開發(fā)，即簽訂技術(shù)開發(fā)合同。技術(shù)開發(fā)是指研究開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)。例如，據(jù)報道，上海應用技術(shù)學院教授馮濤與江蘇靖江市一家企業(yè)就狗糧誘食劑（即使狗糧對寵物狗更有吸引力）的研發(fā)簽訂技術(shù)開發(fā)合同。在簽訂合同前由馮濤提交技術(shù)解決方案，該方案得到企業(yè)的認可以后，由該企業(yè)向馮濤團隊支付50萬元研發(fā)費用，用于研發(fā)狗糧誘食劑配方、生產(chǎn)工藝、生產(chǎn)線設備選型和安裝調(diào)試等。企業(yè)之所以選馮濤，是因為馮濤曾與河北一家企業(yè)合作研發(fā)狗糧誘食劑，已有一定的技術(shù)積累。很顯然，馮濤為靖江企業(yè)的技術(shù)開發(fā)就是科技成果轉(zhuǎn)化。
       高校院所與企業(yè)簽訂技術(shù)開發(fā)合同，一般有以下幾種情形：一是就科技成果進行后續(xù)試驗、開發(fā)簽訂技術(shù)開發(fā)合同；二是基于高校院所已有的科學技術(shù)知識、能力和條件等所進行的技術(shù)開發(fā)，包括產(chǎn)品（服務）開發(fā)、工藝開發(fā)等；三是為獲得全新的技術(shù)而進行研究開發(fā)，高校院所沒有現(xiàn)成的技術(shù)、能力或條件可以利用。
       第一種情形屬于狹義的科技成果轉(zhuǎn)化，第二種情況屬于廣義的科技成果轉(zhuǎn)化，第三種屬于科學研究和技術(shù)開發(fā)，即研究開發(fā)與科技成果轉(zhuǎn)化合二為一。
       4. 技術(shù)咨詢，即簽訂技術(shù)咨詢合同。技術(shù)咨詢合同是指委托方與受托方就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告所簽訂的技術(shù)合同，即受托方利用科學技術(shù)知識，包括科技成果，為委托方提供咨詢服務。這屬于科技成果的應用、推廣范疇。
       5. 技術(shù)服務，即簽訂技術(shù)服務合同。技術(shù)服務合同是指委托方與受托方以技術(shù)知識解決特定技術(shù)問題而簽訂的技術(shù)合同。這里的“技術(shù)知識”包括科技成果。這也屬于科技成果的應用、推廣活動。例如，某污水處理專家為造紙企業(yè)提供技術(shù)服務，幫助造紙企業(yè)解決污水處理難題。這就是將污水處理技術(shù)成果以技術(shù)服務方式實施轉(zhuǎn)化。
       技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務也是技術(shù)轉(zhuǎn)移的重要方式?！秶鴦赵宏P(guān)于印發(fā)實施〈中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法〉若干規(guī)定的通知》（國發(fā)〔2016〕16號，以下簡稱《轉(zhuǎn)化法實施規(guī)定》）規(guī)定，對科技人員在科技成果轉(zhuǎn)化工作中開展技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務等活動給予的獎勵，可按照促進科技成果轉(zhuǎn)化法和本規(guī)定執(zhí)行。中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于實行以增加知識價值為導向分配政策的若干意見》進一步規(guī)定，技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務等活動的獎酬金提取，按照《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》及《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法〉若干規(guī)定》執(zhí)行。這兩個文件規(guī)定表明，技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務都屬于科技成果轉(zhuǎn)化形式。《黑龍江省促進科技成果轉(zhuǎn)化條例》在上述規(guī)定的基礎上將技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務列入科技成果轉(zhuǎn)化的方式。
       （二）科技人員轉(zhuǎn)化科技成果的方式
       科技成果轉(zhuǎn)化往往離不開科技成果完成人的參與，如果科技人員有能力、有條件實施科技成果轉(zhuǎn)化，通過取得科技成果的所有權(quán)或使用權(quán)，成為科技成果轉(zhuǎn)化人。根據(jù)《轉(zhuǎn)化法實施規(guī)定》《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關(guān)于實行以增加知識價值為導向分配政策的若干意見》和《人力資源社會保障部關(guān)于支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導意見》等文件規(guī)定，科技人員可以兼職或離崗創(chuàng)業(yè)的方式實施科技成果轉(zhuǎn)化。
       1. 兼職轉(zhuǎn)化科技成果。高校院所科技人員在履行崗位職責、完成本職工作的前提下，經(jīng)征得單位同意，可以兼職從事科技成果轉(zhuǎn)化活動。具體有以下兩種做法：一是科技人員到與本單位業(yè)務領(lǐng)域相近企業(yè)、科研機構(gòu)、高校、社會組織等兼職，且可以兼薪，可能的結(jié)果是科技人員自愿流動到兼職單位工作；二是科技人員在職創(chuàng)辦科技企業(yè)，一種可能的結(jié)果是科技人員與單位解除聘用合同，全身心地經(jīng)營所創(chuàng)辦的企業(yè)。
       2. 離崗創(chuàng)業(yè)轉(zhuǎn)化科技成果。高校院所科技人員在原則上不超過3年時間內(nèi)保留人事關(guān)系，從事科技成果轉(zhuǎn)化活動?？萍既藛T帶著科研項目和成果離崗創(chuàng)業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化，有兩種做法：一是離崗創(chuàng)辦科技型企業(yè)；二是離崗到企業(yè)任職。
       兼職和離崗創(chuàng)業(yè)都是在政策上給高校院所科技人員到企業(yè)任職或創(chuàng)辦企業(yè)一個心理調(diào)適期，在兼職期間或離崗創(chuàng)業(yè)期間，科技人員如果發(fā)現(xiàn)自己更適合到企業(yè)工作或創(chuàng)辦科技企業(yè)，就會選擇流動到企業(yè)，如果發(fā)現(xiàn)不適合在企業(yè)工作或創(chuàng)辦企業(yè)，就會更加安心地留在高校院所，因而允許科技人員兼職和離崗創(chuàng)業(yè)有助于科技人員合理安排時間，有助于人才資源的合理配置，有助于激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力、挖掘創(chuàng)新潛力，有助于科技成果向現(xiàn)實生產(chǎn)力的轉(zhuǎn)化。
       是選擇兼職還是選擇離崗創(chuàng)業(yè)呢？這取決于科技人員到企業(yè)任職或者創(chuàng)辦企業(yè)是否能夠履行本單位崗位職責、完成本職工作。如果回答“是”，則選擇兼職，如果回答“否”，則應當選擇離崗創(chuàng)業(yè)。
       （三）企業(yè)是科技成果轉(zhuǎn)化的主體
       企業(yè)通過受讓、作價投資等方式獲得科技成果所有權(quán)或通過許可方式獲得科技成果的使用權(quán)，取得了實施科技成果轉(zhuǎn)化的主導權(quán)?！洞龠M科技成果轉(zhuǎn)化法》及其實施規(guī)定、國家科技成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化行動方案等都規(guī)定了支持企業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化的政策措施，發(fā)揮企業(yè)的主體作用。地方促進科技成果轉(zhuǎn)化條例及相關(guān)政策文件也都采取切實措施支持企業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化。
四、小結(jié)
       通過上述分析，可以獲得以下幾點認識：
       1. 在堅持執(zhí)行單位的工作任務所完成的科技成果歸單位的原則下，在特定情況下遵循約定優(yōu)先原則。
       2. 科技成果的處置方式不同于科技成果的轉(zhuǎn)化方式，下放科技成果處置權(quán)使科技成果持有人有權(quán)處分科技成果，這是科技成果轉(zhuǎn)化的前提，但這并不等于解決了科技成果轉(zhuǎn)化的瓶頸制約問題。例如，放棄科技成果、將科技成果進行質(zhì)押等是處置科技成果，但那不是為了轉(zhuǎn)化科技成果，而是降低維護科技成果的成本，利用科技成果的價值。
       3. 科技成果轉(zhuǎn)移與科技成果轉(zhuǎn)化是兩個不同層面的概念，科技成果轉(zhuǎn)讓、許可使用、作價投資、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務都是科技成果轉(zhuǎn)移的重要方式，轉(zhuǎn)移的目的是轉(zhuǎn)化，即實現(xiàn)科技成果的價值。
       4. 科技成果轉(zhuǎn)讓、許可使用、作價投資可以享受稅收優(yōu)惠政策，在具體操作時要充分了解享受稅收優(yōu)惠政策的條件和程序，并按照規(guī)定的要求辦理技術(shù)合同認定登記。要特別強調(diào)的是，因無證技術(shù)成果的許可使用不能享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，如果技術(shù)許可使用合同中既有有證技術(shù)，又有無證技術(shù)，建議將兩者嚴格區(qū)分開來，最好是分別簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
       5. 科技成果轉(zhuǎn)化活動要發(fā)揮企業(yè)的主體作用。盡管科技成果轉(zhuǎn)化有多種方式，但高校院所通過科技成果轉(zhuǎn)移，將科技成果轉(zhuǎn)移到企業(yè)，由企業(yè)實施轉(zhuǎn)化。高校院所可以通過自行投資科技成果轉(zhuǎn)化、以科技成果作為合作條件與他人共同實施轉(zhuǎn)化，或者技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務等方式實施科技成果轉(zhuǎn)化，但基本上是在企業(yè)轉(zhuǎn)化科技成果?？萍既藛T通過兼職或離崗創(chuàng)業(yè)的方式實施科技成果，但歸根到底也是要在企業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化?？傊髽I(yè)是科技成果轉(zhuǎn)化的主體。

【關(guān)于作者】
吳壽仁：上海市科學技術(shù)委員會體制改革與法制處原處長，現(xiàn)任上海市計劃生育科學研究所黨委副書記，《科技成果轉(zhuǎn)化操作實務》一書作者。